重整制度理论与实务新论

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1、重整制度理论与实务新论　　我国新的《企业破产法》借鉴国外经验设制了重整程序。重整制度目前已经被世界各国公认为是防范破产、挽救企业最为有效的法律制度。新破产法自2007年生效实施后，各地法院已经审理了很多重整案件，重整制度对困境企业的挽救发挥了重要的积极示范效应，引起人们的广泛重视。在破产重整的司法实践中，出现了一些新的理论与实务问题迫切需要研究解决，以保障法律的顺利实施。本文试就这些问题进行探索，抛砖引玉，以求各位同仁共同深入研究。　　一、重整制度的设置目的与实施模式　　谈到重整制度的设置目的，人们会异口同声地回答，是

2、为了挽救企业。这个答案不错，但是，什么叫做挽救企业，我们要挽救的是企业的什么社会功能，什么才是企业现实中最需要的重整挽救措施，只有对这些问题做出正确的回答，才能真正理解重整制度设置的实质目的，也才能使其在我国充分发挥出重要的作用。　　传统的破产清算制度在保障债务公平清偿，维护债权人、债务人的正当权益，维护社会经济秩序等方面具有重要的意义与作用，但也存在一些难以协调解决的问题。破产清算程序耗时长、费资多、成本高，而债权人实际分配所得往往很少。破产企业及其经营事业被清算消灭，企业各项有形、无形的构成因素被分解变卖，丧失作为

3、完整运营体的社会价值，许多财产或权利完全丧失经济价值，或大幅贬值，在清算中很难以合理价格及时变现，不仅使企业的股东、债权人受到严重损失，甚至血本无归，对社会财富与生产力来说也是一种破坏。企业的破产倒闭还会造成职工失业，乃至发生其供应商、销售商、连环担保企业等相关企业的连锁破产，对企业所在城市与社区的经济、税收、社会发展都可能产生消极影响，危及社会稳定与和谐。重整制度的设置，就是要在可能的情况下尽力解决这些问题，挽救企业的经济与社会价值，减轻社会损失。具体而言，就是要避免或减少职工失业，努力保护社会投资与事业经营，实现破

4、产财产价值的最大化，保障债权人的权益，避免造成企业事业与财产的严重损失，维护社会稳定。　　从各国的立法与实务情况看，重整有三种模式：第一种是传统的企业存续型重整;第二种是事业即营业让与型重整;第三种是在部分国家与地区存在的清算型重整。其中前两种模式最具有典型意义，是重整制度在实践中发挥其社会调整作用的主要操作模式。我国台湾地区学者对这三种类型的重整进行了界定，其一是企业存续型，由债务人与债权人等协议减免或犹豫债务之额度或期限，以谋求企业之重建;其二是企业清算型，将债务人之财产个别变价，而以所得对价(清算价值)分配于诸债

5、权人等;其三是营业让与型，将债务人营业之全部或主要部分让与他人，而以所得对价(继续企业价值)分配于诸债权人。[1]　　结合我国之国情，笔者认为，企业存续型重整，是通过债务减免、延期清偿以及债转股等方式解决债务负担，并辅之以企业法人治理结构、经营管理的改善，注册资本的核减或增加，乃至营业的转变或资产的置换等措施，达到企业重建再生之目的。其标志性的特点，是保持原企业的法人资格存续，在原企业的外壳之内进行重整，虽然企业的主人股东可能会发生变更。事业让与型重整，又称出售式重整，是将债务人具有活力的营业事业之全部或主要部分出售让

6、与他人，使之在新的企业中得以继续经营存续，而以转让所得对价即继续企业价值，以及企业未转让遗留财产(如有)的清算所得即清算价值，清偿债权人。其标志性的特点，是不保留原债务人企业的存续，在事业转让之后将债务人企业清算注销，事业的重整是以在原企业之外继续经营的方式进行。此外，在一些国家与地区还允许在重整程序中直接制定清算计划，由此形成清算型重整，构成第三种重整模式。所谓清算计划，是指以清偿债务为目的，对债务人财产进行清算、出售、分配的计划，与破产清算并无实质区别。如《日本公司更生法》(1997年法案)第191条规定，更生程序

7、开始后，以公司的延续合并、新公司的设立或营业的转让等为内容的计划草案的制订有明显困难时，法院可根据计划草案制订人的申请，许可制订以清算为内容的计划草案。美国破产法第1123条(a)(5)(D)，允许提出一个进行清算的计划，尽管其最终效果与第7章下的破产清算相同，但是债务人在重整程序中可以对清算有较大的控制权，有更多的时间对其业务进行清盘，因而提高破产财团的最终价值。[2]　　笔者认为，从实务功能上讲，清算式重整中的清算计划，相当于破产清算程序中的破产财产变价与分配方案;当其为债权人会议表决通过后，在法律性质上又有些与和

8、解协议类似。就我国的情况而言，单独将其作为一种重整的方式尚无必要，但是可以考虑在重整程序启动之后、重整计划草案难以制定或未能通过时，允许直接制定清算计划，在债权人会议表决通过并经法院批准后执行，而不再将重整程序转为破产清算程序。这一方式可以节省许多程序成本，减少时间、费用、人力的浪费，更有利于维护债权人的权益。《企业破产法》规定，