法律行为概念研究剖析

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1、法律行为概念研究剖析　　摘要：在比较法上，对法律行为理论及其制度的价值存在争议。本文从法学方法的角度，讨论何以在当时的德国会出现法律行为这一概念。文章认为，法律行为的概念与浪漫主义和精神科学对理解和意义的探求有关，而浪漫主义在法学领域推进的结果是历史法学派。最终创造法律行为的是理性法学派的体系化法学方法。在当时的德国，产生法律行为这一概念有某种必然性，这一根源在法学上，体现为罗马法学派与日耳曼学派的对立，但是更深刻的根源在于当时的政治、社会背景。　　关键词：法律行为理性法学派历史法学派罗马法学派日尔曼法学派理

2、解与意义　　人们对逻辑的渴慕，把法学变成了数学，这不仅是错误的认识，而且还会误解法律。生活不因概念而存在，相反，概念因生活而存在。有权存在的，不是逻辑，而是生活、社会关系的需求以及对正义的感知;逻辑的可能或不可能都不是物质的。　　-----耶林「1」　　一、问题及其限定　　一个比较法上的争议问题　　法律行为(Rechtgeschaefte)一词是德国学者创造的法律术语。在英美法中找不到相应的词语。「2」法律行为理论在大陆民法的位置极其显赫。它被誉为民法规则理论化之象征;「3」大陆法系民法学中辉煌的成就(the

3、proudestachievement)。「4」庞德也指出，在罗马法中，决定权利义务关系的媒介是行为。在大陆法系，这种行为主要是指法律行为。而在英美法，决定权利义务关系的主要是关系。「5」　　如此重要的一个制度，在部分学者那里却遭到了猛烈的批判。这里以茨威格特和克茨《比较法导论》第2卷为例。在这本书中，他们猛烈地批判了法律行为制度：　　学者贡献的法律行为原理的作用并不像我们想象的那么大。在法律行为这一概念中，所有的交易只有一项因素是共同的，即表示(declaration)。但是，用法律行为来囊括所有的意思表示

4、，这些意思表示是与物权移转行为(realacts)(比如德国法上的动产交易)、双务(synallagmatic)合同、财产让与行为、影响家庭身份的行为、有法律效力的单方意思表示联系在一起的，法律行为这一概念是概括不了的(overstrained)。学习德国法的外国学生可能首先就要问：这些不同层次的抽象化之间的差别是不是真的必要。如果不诉诸如此一个整全的特别概念，是不是就不能处理相关材料、叙述相关规则了呢?有必要把法律行为、意思表示、合同和要约(合同的组成部分)区分开吗?用比较法上的功能方法看，法律行为不是一个

5、有用的工具。　　法律行为是德国法上的一个人为概念。它虽然有阐释和体系化价值，但作为一个认知工具(aperceptualtool)，它对于私法的社会秩序而言，并不是非常有用。「6」　　德国法学家乌拉沙克(ittelungen)，原宥(Verzeihung)。「19」另外，在德语中，Rechtshandlung一词还有法律中的行为的意思，即法律调整的所有行为的总称。　　可见，Rechtsgeschaeft一词仅仅用来表示通常所说的法律行为。之所以使用Rechtseschaft一词，是法学上出于区分生活中的行为而创

6、造的一个词语。在德国民法理论和民法典中，有很多这种所谓的法律家德语，比如unterLebenden(intervivos，生前行为)，vonTodesoritiscausa，死因行为)、ehelicheLenbensgemeinschaft(婚姻共同体)等。正是这些法律术语的使用，使德国民法典才得以建构起来　　在萨维尼那里，法律行为的定义是：行为人创设其意欲的法律关系而从事的意思表示行为。「20」这一定义为后来的民法学家所接受。如拉伦兹和沃尔夫认为，法律行为是指以发生私法上的效果为目的的，促成个人私法关系变动

7、的单个人或者多数人的单个或多个有内在关联的行为。这些行为的目的追求发生私法上的效果，改变或者引起具体的法律关系。每一个人都通过法律行为，与其他人发生法律关系。法律行为住所产生法律效果，不仅仅是因为法律的规定，而是首先因为当事人意欲如此。「21」可见，在德国民法学中，法律行为的界定因素有两个：一是当事人的表意行为的存在;二是当事人的表意行为的目的是要发生私法上的法律效果。顺便指出，德国法学对家法律行为的这种界定，是德国法认定物权行为独立性一个前提，也是德国法将买卖合同中的履行行为不解释为买卖合同的结果(一个事实

8、行为)，而是解释为独立的物权行为(一个法律行为)的前提。　　三、法律行为的概念与理性法学派的体系方法　　法学中出现法律行为这一概念，基本上是理性法学派(Vernuftrecht)的贡献，它与潘德克顿学派的出现有密切关系。「22」理性法学派通过对各种具体法律行为的抽象得出了这一概念。潘德克顿体系从具体的物权、债权、家庭法和继承法中抽象出了一般性私法(gesamtePrivatrecht)，其最重要的特