司考400分笔记-刑法

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1、总章之黯然销魂一、结果加重VS数罪VS拟制归纳：转化犯法定升格注意规定刑讯逼供+故意致人伤残、死亡=故意伤害/杀人罪（从重）法律拟制非法拘禁（拘禁外暴力）+过失致人伤残、死亡=故意伤害/杀人罪（前行为尚未构成犯罪）=故意伤害/杀人罪（从重）+前罪（前行为已构成犯罪，再伤害）暴力取证刑讯逼供虐待被监管人罪聚众斗殴罪非法组织/强迫卖血过失致人伤害/死亡故意伤害/杀人聚众打砸抢过失致人伤害/死亡故意伤害/杀人毁坏、抢夺走公私财物抢劫罪抢夺罪携带凶器盗窃、诈骗、抢夺罪为窝藏、抗捕、毁证使用暴力（须为轻伤）信用卡诈骗对人使用盗窃罪

2、为卖淫、嫖娼通风报信卖淫、嫖娼须只违法，未达犯罪窝藏、包庇罪绑架罪着手后，持续中故意杀人结果加重绑架罪故意伤害致重伤/死亡结果加重绑架罪过失致人死亡绑架罪+过失致死亡（想象竞合）？？不是数罪么？非法拘禁过失致人重伤/死亡结果加重抢劫罪故意/过失致人死亡（与抢劫有因果）（须抢劫目的，不含逃跑、灭口）（含第三人、同伙，不具专属性）结果加重强奸罪故意/过失致人重伤/死亡结果加重暴力干涉婚姻自由过失致人死亡（自杀）结果加重虐待罪过失致人死亡（自杀）结果加重拐卖妇女强制猥亵数罪并罚拐卖妇女致人重伤（泄愤、报复目的）数罪并罚拐卖妇女

3、引诱卖淫罪/强迫卖淫罪结果加重拐卖妇女组织、运送偷越国境罪结果加重拐卖妇女致人重伤/死亡（被拐妇女及亲属）（过失或为拐卖目的，不含泄愤）结果加重拐卖妇女强奸罪结果加重强迫卖淫强奸罪数罪并罚..偷越国边境强奸罪数罪并罚强制猥亵暴力致人重伤数罪并罚第1章刑法论一、刑法概说(一)功能1.法益保护2.人权保障3.规制技能——规范人们、法官的行为(二)渊源1.第一部刑法典1979年颁布2.现行刑法1997年颁布3.刑法修正案9个属于立法4.单行刑法：1个《惩治..外汇..的决定》5.附属刑法：0个二、刑法的解释(一)解释的效力1.

4、立法解释（人大常委）>司法解释（最高法院）学理解释（无效）(二)解释的技巧1.平义解释2.扩大解释3.缩小解释4.类推解释1)扩大的扩大，超出词语的含义范围2)原则禁止使用，但不禁止有利被告的类推（法律不能按利于被告解释，只在涉及具体案件才可以）类推解释扩大解释是否超出国民预测可能性√X是否超出词语的含义范围√X性质事实的类比逻辑解释信用卡诈骗罪解释为借记卡√军婚罪的同居解释为含通奸√重婚罪解释为“事实婚姻”√金融机构解释为“运钞车、自动取款机”√劫持汽车罪解释为“火车、地铁”√5.反义解释——反面推导6.补正解释——用

5、语错误7.同类解释——“等”的解释，要提炼共同特性(三)解释的理由1.文理解释——根据语法解释2.体系解释..1.当然解释——举重以明轻、举轻以明重2.历史解释——根据刑法历史变革解释（如章节变动）3.目的解释——根据保护的法益解释(一)解释技巧VS解释理由1.区别：解释技巧只能有一种，理由可以多种2.相辅相成——制造结论、论证结论u强奸的暴力=抢劫的暴力+敲诈勒索罪的暴力（以曝光裸照相威胁）一、刑法的基本原则罪刑法定同时约束司法、立法者等思想基础民主主义自由主义——法律有国民预测可能性基本内容成文的罪刑法定——禁止习惯

6、法事前的罪刑法定——禁止追溯（不禁止有利于被告的溯及既往）严格的罪刑法定——禁止类推解释（严格解释）确定的罪刑法定——应明确、适当社会主义法治理论核心：依法治国（权力制约是依法治国关键环节）集中体现：罪刑法定人民民主是依法治国的政治基础本质要求：执法为民罪刑相适应刑法尺度=客观危害性+主观罪过性+人身危险性适用范围：立法、司法（量刑）、执法（行刑）刑法含义可通过解释而明确，但不能说能通过参照其他刑法规定，因为说明该法本身就不明确二、刑法的效力(一)空间效力u属地>属人>保护>普通管辖u属地管辖例外：1、享有外交豁免权的外

7、国人（外交途径解决）；港澳地区适用本地区刑法..u境内领域：含我国航空器（含飞机）与船舶（不含长途汽车、国际列车）；含领空、领水(一)时间效力（含司法解释的更新）1.从旧兼从轻——就是从轻（先比较最高刑，再最低刑）2.适用对象：新法前尚未判决3.继续犯、跨越犯：适用新法，但量刑可从轻第2章犯罪构成一、定罪体系——两阶层体系先看客观，再看主观二、定罪方法——三段论推理(一)解释大前提1.解释的对象构成要件要素Difference记述的VS规范的根据客观判断VS根据主观判断（侮辱/淫秽/不正当利益）成文VS不成文明文规定VS

8、未明文规定（诈骗罪必须非法占有为目的）积极的VS消极的正面表明犯罪成立VS反面否定犯罪成立（无该要素则成立，不含注意性规定）（Eg.被勒索不算行贿）客观的VS主观的行为、结果VS故意、过失、目的真正的VS表面的为法益侵害性提供依据VS只起区分不同罪功能整体的评价要素（如情节恶劣、情节严重——必须根据客观，不能根据主观