美国共同基金的独立董事制度及其对完善我国基金治理

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1、美国共同基金的独立董事制度及其对完善我国基金治理摘要：独立董事制度在美国基金治理结构中处于核心的地位，其在防止基金利益冲突，保护投资者的利益方面发挥了巨大的作用。我国应借鉴共同基金独立董事制度，完善我国投资基金的治理结构，改革的重心应该围绕强化对基金管理人的制衡，加强对基金持有人利益的保护来进行制度设计。　　关键字：独立董事，投资基金，治理结构，完善　　一、独立董事的概念　　美国共同基金通常设立董事会来负责基金的运作，包括制订投资政策，选择投资顾问、基金托管人等，并对基金运作过程进行监督。由于大多数基金管理公司管理着许多不同的基金，被称为基金家族（

2、fundfamilies或fundplexes），其董事会也分为共享型和群集型两类。共享型董事会（pooledboard）是指在基金家族中只设立一个董事会，负责管理基金家族内所有的基金；而群集型董事会（clusterboard）则适用于大型的基金家族，董事会成员要分成许多组，不同的组管理不同种类的基金，如股票基金或债券基金。　　不管是共享型董事会还是群集型董事会，其成员通常由两部分成员组成，内部董事和外部独立董事。内部董事通常由来自基金管理人或与基金管理人有密切利害关系的成员（interestedpersons）组成，主要负责对基金资产的管理运营。

3、外部独立董事主要负责对基金事务的监督。而所谓独立董事是指与公司的管理层不存在“重要关系”的董事。美国《1940投资公司法》并没有对独立董事下一个定义，而是通过关联人士和利害关系人的概念来严格界定独立的含义，其目的在于保证基金的事务由与基金的投资顾问、主承销商及其官员和雇员没有任何商业或家庭关系的独立董事来进行监督。依该法第10节（a）的规定，一家已注册的投资公司的董事会必须由40%以上的非利害关系董事（uninteresteddirectors）组成。2003年11月19日通过的《2003年共同基金诚信与费用透明法》（MutualFundsInte

4、grityandFeeTransparencyActof2003）对该项规定进行了修改，要求董事会成员的大多数（super－majority）（即三分之二多数）须由独立董事组成。根据《1940年投资公司法》的定义，利害关系人士（interestedpersons）包括：（1）投资公司的关联人士（affiliatedperson）；（2）关联人士中的某一　　TranscriptoftheConferenceontheRoleofIndependentInvestmentpanyDirectors，atp5-6，From.sec.gov/divisio

5、ns/investment/roundtable/iicdrndt2.htm　　441U.S.471，99S.Ct.1831，60L.Ed.2d.404（1979），FromThomasLeeHazen，ThelaarFrankel，TheRegulationofMoneyManagers，Little，BroasLeeHazen，ThelauelS.Kim，MutualFunds：SolvingtheShortingsoftheIndependentDirectorResponsetoAdvisorySelf-dealingthroughUseo

6、ftheUndueInfluenceStandard，ColumbiaLaent，Inc.一案中，地区法院感觉到基金受托人委员会对顾问费的批准须予以认真的考量，在很大程度上因为他们的独立性及其作为受托人的能力是毫无疑问的——并且，他们一直不受控制和不当影响。然而，该案的上诉法院认为，投资顾问的费用数额是如此不成比例的高，以致于其构成对1940年投资公司法第36条（b）的规定的信赖义务违反。然而，法院用来衡量受信人行为的以及其在1940年投资公司法第36条（b）的原意基础上运用的基本框架如下：一个决策并不违反基金投资顾问或董事依1940年投资公司法第

7、36条（b）的规定所负的信赖义务，如果独立董事（1）没有被投资顾问支配或施加不正当的影响；（2）被投资顾问及利益相关董事充分地告知；以及（3）充分地意识到这些信息，在充分的审查相关因素的基础上作出一个合理的商业决断。SamuelS.Kim，MutualFunds：SolvingtheShortingsoftheIndependentDirectorResponsetoAdvisorySelf-dealingthroughUseoftheUndueInfluenceStandard，ColumbiaLa，SomeThoughtsontheDuties

8、andResponsibilitiesofUnaffiliatedDirectorsofMutualFunds，115U.