对我国风险投资法律环境问题的研究

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1、对我国风险投资法律环境问题的研究近年来，我国的风险投资业已取得较成功的发展，并已进人一个新发展阶段。但是由于缺少风险投资的实践经验，在其发展过程中，明显存在着法律环境，支持力差的状态，抑制了风险投资的有效性。对我国风险投资法律环境问题进行分析，将有益于促进风险投资的发展。　　一、风险投资运作的法律环境的缺陷　　从我国现有风险投资运作的实践来看，促进风险投资发展的法律制度建设明显滞后。现行法律环境与风险投资实践的矛盾与冲突主要表现在如下方面：　　（－）有限合伙人制的法律认可问题。从风险投资企业组织形式来看，存在着公司制，有限合伙人制和信托基金制。根据国际风险投资运作经验，在这三种法律组

2、织形式中，有限合伙人制是最适合风险投资公司的普遍有效的组织形式。在有限合伙人制下，合伙人提供大约1％的投资并对企业经营承担无限责任。而有限合伙人的责任则被限定在其所承诺的出资额上。由于我国经济法律的滞后，现行的＜＜合伙企业法＞＞仅适用于以自然人为合伙人的企业，没有明确规定法人和其他组织可以作为合伙人。该法规定所有合伙人均需承担无限连带责任，没有有限合伙的规定，这不仅使风险投资公司无法选择有效的组织形式，也不符合激励一约束机制运作原理，不利于保护投资者利益，以吸引个人资金进入风险投资。因此，从立法上亟需解决的问题是：对《公司法》《合伙企业法》等相关法律进行修改，对有限合伙人给以法律上的

3、认可，并对经理人有效激励机制的建立制定相关的法律依据。　　（二）公司设立方面的实收资本制度已不能适应风险资本的运作。国外风险投资实行承诺制是根据当初的约定对某个项目承诺投资多少，到了决定投资时才投出相应的资金。这种规定对基金管理人压力较小，因为未投资前资金并未在他手里，资本金的增值是原股东的事，基金管理者没有额外的压力，由此使他对项目的阶段性投资管理可以按专业化的方式运作。我国的风险投资公司采用实收资本金注册制，经理人在项目来选好以前必须承担已到位资金的增值压力，这样既加大了选择项目的难度，又增加了未投出资金的风险。　　（三）有关投资的现行法律极大地抑制了风险投资的运用。《公司法》第

4、十二条规定：“公司向其他有限责任公司、股份有限公司投资的，除国务院规定的投资公司和控股公司外，所累计投资额不得超过本公司的净资产的50％”。在风险投资有关的行业管理办法尚未出台之前，受《公司法》的约定，这一条限制了风险投资公司对外投资的额度，由此使风险投资的运用受到了规模的限制。　　（四）资本放大与投资限制方面的。规定与风险投资融资行为的非对称性。目前在中国，新的机构投资人不能明确进入风险投资市场；风险投资管理公司不能继续放大管理职能，扩大管理更多的项目或基金，使其在获得第一步资金后不能把资本变现或放大，不能获得更多资本的跟进，致使风险投资公司资本扩张与发展受到限制。　　（五）基本的

5、行业法律、法规滞后。行业立法的基本职能是规制风险投资市场准入与运行机制，协调基本法和行业性法律法规之间的非对称性条款。目前“投资基金法”、“创业投资公司管理暂行规定”等涉及风险投资行业发展的有关法律法规，急需政府加快立法与出台步伐。　　（六）风险资本来源受限于保险公司的政策限制，无法成为风险投资的投资主体。中国《保险法》104条规定：“保险公司的资金运用必须稳键，遵循安全性原则，并保持资产的保值增值。保险公司的资金运用，限于在银行存款、买卖政府债券、金融债券和国务院规定的基他资金运用形式。保险公司资金不得用于设立证券经营机构和向企业投资。”可见，中国保险法对于保险资金投资范围的严格限

6、制，使其难以进入风险投资领域。　　（七）涉及风险投资行业技术管理的法规不健全，可操作性差。技术管理的法规一般涉及专利、商标、著作权、商业秘密等的保护；软件管理、科技成果转化等条例的实施；《技术合同法》《反不正当竞争法》等的制定。我国现有的这类法规内容有些已显陈旧和滞后。并存在法条粗糙，可操作性差的问题。　　二、健全的风险投资法律要素体系　　风险投资作为一种带有金融运作特点的特殊投资行为，对法律环境具有很高的要求。从各国发展的实践经验来看，风险投资发展所涉及的法律要素体系主要表现在以下几个方面：　　（－）基本法制度。各种行业的经济行为都要受到一国基本经济法律制度的约束，我国基本的经济法

7、律就是《公司法》。它涉及到国民经济活动主体的各个方面，同样也涉及到风险投资的行为活动。在投资过程中，以风险投资家为主的资金管理者作为普通合伙人，对所管理的资金进行运作。而这些风险投资公司往往采取有限合伙人制，从公司的组织形式，到法人治理结构和行为能力，《公司法》都应做出明确、具体的规定。我国《公司法》的进一步完善及与国际化接轨，是保障风险投资业及其他行业健康发展的前提条件。　　（二）行业法律制度。风险投资作为一个行业，除了受《公司法》这一基本法律制度规范外