医疗损害案件中的机会丧失理论文

《医疗损害案件中的机会丧失理论文》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在学术论文-天天文库。

1、医疗损害案件中的机会丧失理论文关键词:机会丧失理论损害因果关系医疗损害案件内容提要:本文通过介绍机会丧失理论在比较法上的发展,分析机会利益保护的权利基础,并阐述机会丧失案件中损害的确定和因果关系的证明,力求突破传统理论的束缚,寻求新的利益平衡点。机会丧失理论并不是要颠覆传统的因果关系,仅为适应司法实践的发展而作出的例外安排,建议在我国广泛存在医患纠纷的医疗损害案件中适用机会丧失理论。新颁布的《侵权责任法》规定：对医生在诊疗过程中的侵权责任适用过错责任原则的归责原则，改变了原先法律和司法解释中适用过错推定原则和

2、举证责任倒置的证明原则的作法。1这无疑加重了患者的举证责任。侵权领域的责任分担，其基本结构都是通过比较各方当事人的过错和原因力而分担损害赔偿责任的。当患者罹患绝症或低治愈率的伤病前往医疗机构诊治，由于医生的过失诊治致受害人死亡或残疾的案件时有发生。该类案件中：医生的过失行为与患者本身的疾病结合导致最终损害结果的发生(即侵权法上的“多因一果”现象)，即使医生尽到注意义务，患者的存活或治愈也仅是一个机会、一种可能性。在上述情况下，医疗机构能否以患者罹患的是绝症主张免责?医疗机构应对受害人的最终损害(死亡或残疾)承

3、担责任，抑或仅承担由于其过错而给受害人造成的损害?如何计算医疗机构的过错行为给受害人造成的损害?如何证明医疗机构的加害行为与损害结果之间的因果关系?在医疗侵权领域.freelorelikelythannot”和英国的“preponderanceofevidence”。而大陆法系则有“高度概然性”(Hocheakdisi教授提倡在机会丧失案件中采用比例因果关系说。13需要特别指明的是，比例因果关系中的损害仍是指最终损害(死亡或残疾)，原告证明被告过失行为与损害之间具有因果关系的可能性时，即认定成立因果关系，只是

4、具体的损害赔偿数额是依据因果关系的比例计算得出的。但该理论实践中遇到的最大障碍是，比例因果关系理论须依据统计学上的数据来判断因果关系的比例。该数据一般只是平均数据，并没有考虑个案中患者的体质、年龄等自身情况，实践中存在一定难度。(三)机会丧失说———重新定义因果关系中的“果”因果关系中的“果”系指所遭受的损害。损害系指“权利或利益受到侵害所生之不利益”。14受害人最终的损害结果是死亡或残疾，但存活或治愈机会的丧失亦为受害人利益的丧失，是受害人的一种损害。美国法学家JosephKing教授首先提出“机会丧失”本

5、身就是一种损害的观点。King教授认为，在处理机会丧失的案件时，因果关系问题应与被害人损失的范围问题严格区分。按照传统方法，患者的最终损害(死亡或残疾)与医生的过失行为之间的因果关系难以认定，因而应转换思路，重新认识因果关系概念中“果”的涵义，认为治愈机会是患者应得的利益。“被告之行为不是全部损害发生的原因，被告仅是增加了最终损害的危险，因而被告仅就原告超过原先损害部分负责是合理的”。15King教授认为，存活或治愈机会的大小并不影响因果关系的成立，因果关系认定方面仍然适用传统的判断规则和盖然性要求。即原告的

6、举证标准要达到优势证据规则的要求，但证明内容是被告的过失行为与存活机会丧失之间的因果关系，而不是与最终损害的因果关系。该说最主要的特点是改变了可赔偿损害的内涵，但事实因果关系的认定和证明要求仍然按照传统规则。16Matsuy-amav.Birnbaum17一案中，曼彻斯特最高法院通过确认机会丧失本身就是受害人的损害，传统的因果关系理论仍然适用，而不必证明医生的不当行为导致受害人死亡，原告只须证明医生的过失行为导致受害人“获得更好的医疗结果的可能性减少”。18笔者认为，机会丧失说与实质可能性说、比例因果关系说最

7、大的区别在于，机会丧失说是将机会丧失作为可赔偿的损害，最终损害(死亡或残疾)只是计算赔偿的基础，没有改变传统因果关系的判断规则和盖然性要求；而后两者都是从因果关系认定方面降低了门槛，且都是以最终损害为前提的，未将机会丧失作为损害。在法国、葡萄牙等欧洲大陆国家多是以重新界定取代对因果关系的变动，这样原告获得的赔偿和其遭受的损害相一致，而不至于畸轻或畸重。与实质可能性说、比例因果关系说相比，机会丧失说直接将“机会丧失”本身作为患者的损害，无须改变传统因果关系标准，更能维护法律的稳定性，值得借鉴。综上所述，机会丧失

8、理论的核心内容包括以下三个方面：第一，侵权行为侵害的客体系受害人的人格权；第二，“机会丧失”本身就是受害人遭受的损害，赔偿金的计算需权衡受害人丧失的生存机会的价值；第三，受害人无须证明加害行为与最终损害之间的因果关系，而只需证明加害行为与机会丧失之间的因果关系。机会丧失理论在许多国家司法实践中越来越受到重视，承认该理论己经渐渐成为一种趋势。19在医疗损害案件中，存活或治愈机会应当纳入侵权法保护的范围