浅析请求权及其在法律人思维中的地位——以民法为考察对象

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1、浅析请求权及其在法律人思维中的地位——以民法为考察对象「摘要」本论文系一篇以学术介绍为目的的论文。第一部分，笔者通过对请求权概念的起源、性质的探讨引出由其形成的请求权体系的研究和讨论。并在其中对请求权、物权、债权进行比较研究，力图使请求权概念能够清晰的展现在读者面前。第二部分，在对以请求权体系构架的讨论展开对请求权规范基础的叙述，试图证明它确实是对民法实例研究的好方法也是使民法学者思维方法更新并更加有实效的好方法。笔者希望通过自己的努力能够引起民法先进的注意，与笔者一道参与到这一重要领域的研究讨论中来，也希望通过自己的介绍能将请求权规范基础的思维方式使更多

2、的同行了解和运用它。使其成为我国法律人“训练逻辑、缜密思维”的好方法，成为提升我国法学教育质量的好手段，则笔者幸甚。　　「关键词」请求权，契约请求权，物上请求权，请求权规范基础，请求权竞合　　请求权及其形成的请求权体系在德国民法中拥有重要地位。我国制定民法典的过程中需要取法于中外，对中国民法有重大影响的德国民法当然更加应引起我们的注意。笔者将手头资料予以整合，希望能通过这篇简短的论文将德国民法典中这一重要概念介绍各位法学同仁。　　一、请求权的　　“请求权”（Anspruch），此法学术语并非来源于古罗马法，亦非来源于日尔曼法，而系近代民法理论发展的产物。据

3、有关学者考证，请求权概念最早系由德国学说汇编派代表人物温德沙伊德（in)　　请求权基础的思考模式，简单说就是“谁，得向谁，依何种法律规范，主张何种权利。它可以细分为六个要素：1、谁；2、向谁；3、得否请求；4、请求什么（损害赔偿请求权抑或无因管理求偿请求权抑或不当得利返还请求权）；5、救济方法有多少种；6、此间的法律关系如何。”[24]试举一例；　　“设甲未经乙同意擅自将乙所有之自行车出让给知情者丙，并已交付占有。　　问：乙得否向丙请求返还该自行车。若读者答“依民法不当得利之规定，所有权人对无权占有者可依不当得利之规定请求返还原物。”则这样的做法并不是请求

4、权基础的思考方法。请求权基础思考方法必须针对案例事实所提出的问题，来回穿梭于案例事实与法律规范之间，检查每一个可能成立的请求权基础，并分析请求权基础的要件，然后再作结论。请求权基础的解题步骤首应探询得支持乙向丙主张其请求权之法律规范（请求权基础），然后再进一步检讨是否符合该请求权所应具备之要件。在本例中，乙依民法（767条）规定向丙请求返还自行车，必须具备两个要件：1、乙为自行车的所有人；2、丙为无权占有。因此本题的解题结构应为：（一）、乙为自行车的所有人：1、自行车系动产（67条）为乙所有；2、甲未经乙同意而擅自将乙所有的自行车转让给丙，属无权处分；其买

5、卖契约有效，移转自行车所有权的物权行为则效力为定（118条）；3、丙明知自行车所有权不属于甲，因此不受善意取得（801条）的保护，若乙不承认甲之处分，则此处分不生效力，所有权不发生变动。（二）、1、丙虽已受让乙的自行车，但未取得所有权；2、丙对自行车无其他债权或物权的占有本权，故应成立无权占有。（三）、结论：乙系该自行车的所有人，丙为无权占有。乙得依据民法767条之规定，向丙请求返还该自行车。“[25]　　依上述方法解题，层次井然有序，较能避免挂一漏万以及凭直觉式的结论判断的情形发生，而从法律的规定的立场上去思考问题，也较能避免个人主观的价值判断对问题本身

6、的影响。但依请求权基础的解题方法对某些法律关系繁杂的案例，若拿题以后立即着手请求权基础的探讨，未免会陷入请求权基础的汪洋大海之中。因此，有必要在此之前先进行法律关系的分析和把握“确定存在不存在法律关系，存在什么样的法律关系，法律关系各个构成要素是什么。”[26]若能清晰把握上述问题则能迅速将考察范围锁定，当可以避免耗费过多精力。然而，即使在同一个法律关系中也可能蕴涵着多个请求权基础，在寻找请求权基础的过程中又应当遵循何种原则呢？“一般说，可依如下顺序予以检查：1、契约上请求权；2、无权代理等类似契约关系上请求权；3、无因管理上请求权；4、物权关系上请求权；

7、5、不当得利请求权；6、侵权行为损害赔偿请求权；7、其他请求权。”[27]　　虽如此，仍避免不了实务中常见的请求权竞合的现象。“请求权竞合，系指在同一给付目的之下有数个请求权基础并存时，当事人得同时或先后选择其一行使。于其中一个请求权的目的达到而消灭，则其他请求权亦因目的达到而消灭。亦即当依其中一个规定请求权已达目的，自不得依另一规定为请求。反之，当其中一个请求权非因目的达到的原因消灭时，当事人仍得行使其他请求权。”[28]（民法乃以实现社会公平、正义为其终极目标，请求权的竞合表明法律为当事人提供了多条救济途径使当事人不因某一不当而致权利无法回复；但一旦权

8、利得到救济，则自然亦不允许任何人凭此而更得额外利益，这一点相信读者