商业秘密的法理分析论文

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1、商业秘密的法理分析论文［摘要］对于商业秘密的权利性质目前已形成通说，但是这种权利的边界和解决方案仍然存在争辩。本文试图从商业秘密的矛盾所在、财产属性、权利性质对之进行分析，以探寻商业秘密的法律定位。本文认为商业秘密的定位不清主要是由于商业秘密的复杂性以及商业秘密和知识产权其他对象存在的多重交叉所引起的，特别是第二类别的商业秘密。商业秘密是一种财产和权利，本文坚持建立一种公示的方法来寻找确定商业秘密权利边界的可能性。［关键词］商业秘密、财产、权利在现代商业活动中，保护商业秘密已经是知识产权大课题中一个重要的

2、组成部分。关于商业秘密的法理分析，已有诸多学者进行讨论，但是商业秘密仍然以它固有的模糊状态困扰着人们的视野.freelanEngineeringCoLtdvCampbellEngineeringCoLtd(1948)RPC203）在1851年Morison诉Moat的商业秘密判例中，法官已意识到涉案的争议并非专利，而是一种秘密（secret），对于这种秘密的法律定位法官也有些困惑，所以其这样写道：违背信义之诉（指该商业秘密）有时被视为财产之诉，有时被视为合同之诉，有时又视为是基于委托关系或信用关系而

3、产生的诉。（MorisonvMoat,9Hare241,255(1851)68ER492转引自MiltonEBabirak,Jr,TheVirginiaUniformTradeSecretsActACriticalSummaryoftheActandCaseLaCJ,FederalmissionerofTaxationvUnitedAircraftCorporation）罗德法官和科恩法官更是强硬地坚持“总的来说，资讯根本不是财产。”（LordsUpjohnandCohen,.freelanv

4、Phipps,(1966),3AllER721）与此一脉相承的是所争论的问题，资讯能不能被偷窃。反对者认为，资讯既然不是财产，就不能被偷窃，所发生的纠纷仅仅是对合同信任义务和诚实原则的违反。（OxfordvMoss(1978)CrAppR183,follo,TheTimes,Semtember14,1983）即在当时的情况下，侵害商业秘密不知应作为侵害财产处理，还是作为侵害债权处理，至少在法理上是模棱两可的。所以当时的该商业秘密案即使是作为侵害财产处理恐怕也和今天的知识产权范畴相去甚远。

5、美国国内对于资讯属于财产的一种形式也有争论，特别是资讯的持有和丢失能否作为一种所有权的地位来看待。由于这一问题不能形成统一，讨论的焦点转移到实务操作方面，即用债权来处理秘密资讯的转让或以雇佣合同的方式来处理。当英美法系的学者争论商业秘密是不是财产时，一个不可回避的问题产生了，即财产的一个重要属性就是对世的权利特征，商业秘密的权利是否归于对世权。美国法学界有这样的格言：“当应用在商标法和商业秘密时，‘财产’这个词还是具有第二含义的一种未加分析的表达。……财产可能被否认，但其秘密性不能被否认。”（EIdu

6、PontdeNemoursPoericanLa(1891)2Ch244ReKeene(1922)2Ch475;BoardmanvPhipps(1966)3AllER721;TechnographPrintedCircuitsLtdvChalont,CAMilgrim,“MilgrimonTradeSecrets”,ch1,1997）但是，这种观点值得探讨。如果仅从流通性的资产品质而认为商业秘密是一种对世权，那么合同中的金融票据、有价证券等等也是可以流通的，但是这种流通却表现成对人权的趋

7、势。当然，Milgrim不仅从商业秘密的流通性因素进行论点的支持，还通过分析商业秘密在破产程序中有“资产”的功能而认为商业秘密是一种“财产”。但是，通过作者评估的财产权属性只能得出这样一个结论：商业秘密的权利是所有权，并非对世权。因此，“对世权”和“所有权”这两个概念应当区分。江、河、湖、海归国家所有，那么国家拥有所有权就像商业秘密的权利人同样也拥有所有权。尽管前者不像后者有可能以商品的形式表现出来，前者往往不具有流通性，但是二者却均具有财产性。因此，“所有权”往往强调的是所有权经济意义上的权利。但是，具有

8、经济价值的所有权却往往并非对世权。比如债权又比如物权等等权利。实际上，在不同条件下，当人们使用“财产”的术语用于各种各样场合的时候，人们的头脑中最精确的法律表达经常指的是“所有权”而不是“对世权”，比如美国宪法中术语“财产”的表述。另外，作为“财产”一般术语的理解，商业秘密是商业秘密权利形成的必要条件。即使资讯还没有成为公共知识，如果权利人没有维护秘密的目的，那么也就没有商业秘密这个法律术语。因此立法强调权利人采