西方法学理论的“中国表达”论文

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1、西方法学理论的“中国表达”论文.freelan）、桑斯坦（CassSunstein）等人的当下理论，远远不是那么“主要”、“主流”、“影响巨大”，除了思想史的介绍之外，人们几乎不易发现法学文本再去提到甚至讨论庞德的理论。因为，人们已经没有多大兴趣再去重看、重提庞德的“稳健理论”。另一方面，即使在现有中文翻译过来的外国不同语言的法学丛书文本中，我们同样可以发现在一种语言中的“主要”、“主流”、“影响巨大”的理论，在其他语言中未必是“主要的”、“主流的”、“影响巨大的”。比如，较为典型的就是1990年代后期以来法律出版社出版的《当代德国法学名著》丛书和2

2、000年代初期以来中国政法大学出版社出版的《美国法律文库》丛书，其中我们可以清晰地发现作为“主要”、“主流”、“影响巨大”标志的文本是被怎样表达的，是被怎样主观定义的。在这些例子中，我们可以发现“主要”、“主流”、“影响巨大”其本身可能就是被“想象”的。当然，在此，本文着重讨论的是“评介”中的想象。那么，这种“想象”中包含了怎样的问题？首先，这种“想象”借助了另外主体的“想象”。这里的意思是说，在评介的过程中，如同前文提到的借助外国第二手的转述结构一样，中国撰写者时常会借助他国的学者著述（或者口头介绍，比如外国学者来华介绍）或者其他方式25来建构所谓

3、“主要的”、“主流的”、“影响巨大的”西方法学理论。同样如前所提示的，一个事实是难以否认的：中国学者不可能阅读所有西方法学文献之后再对西方法学理论予以概括。因此，借助另外主体的“想象”也就是不可避免的。在此所以提到“另外主体的想象”，这是因为作为他国学者的“另外主体”同样没有可能阅读所有西方法学文献之后（这也是不可能的）再去提出某些法学理论是“主要的”、“主流的”、“影响巨大的”。另外主体，同样需要借助一些“想象”，来完成自己的“想象”。于是，中国评介者关于西方法学理论的“想象”，是种经由“他者不断想象”来完成的“想象”。这里并不涉及“以讹传讹”的问

4、题，“是否以讹传讹”的问题在此不是一个真实的问题26，在此重要的是“想象”何以经由他者的想象予以建构和予以完成。在经过他者想象的过程中，许多“媒介”是十分值得关注的，比如体现为他者制作的较为标准的教科书、“评介”论著、百科全书、辞书等27.在评介西方法学理论的时候，中国撰写者当然会主要地参考这些“媒介”所表达的学术景观。因为，这些媒介时常被赋予了一些“权威”或者“重要参考价值”的意义。于是，借助他者想象的中国“评介”实际上往往起到了传输这些“权威”媒介中的“西方法学理论”的作用，更为准确地来说，如果他者的“评介”制作也是经过参考过程的，那么，中国的“

5、评介”不过就是“所谓权威评介”传输链条的一个后续环节，其隐蔽的作用是在加强原来已经构成的“权威想象”。在这里，人们容易忽视的一个深入问题是这种不断想象、连续想象的过程其本身所包含的“主观断定”是如何发挥作用的。我们可以这样来说，在面对各种各样的法学理论的时候，究竟“什么是重要的”、“什么是值得特别分析的”、“什么是具有经典意义的”这些问题，实际上不是没有争议的，不是没有不同看法的。法学理论作为一类思想产品，其和法律实践以及政治立场当然包括学术旨趣有着密切联系。正是在这个意义上，在西方某些学者看来十分重要的法学理论，在另外一些西方学者看来可能是不重要的

6、，或者次要的。在判断“重要”、“值得特别分析”、“具有经典意义”的时候，“主观断定”必然会发挥着导引作用。就以西方法学理论本身来说，我们可以注意，在经由边沁、奥斯丁、霍兰德（ThomasHolland）、凯尔森、哈特、麦考密克（NeilMacCormick）、拉兹（JosephRaz）等人发展起来的今天依然“在场”的实证法学传统中，诸如前面提到的批判法学，还有曾经出现的法国马利旦一类的新神学自然法学，以及后来出现的女权主义法学、后现代法学、新实用主义法学，甚至包括法律经济学，所有这些后者法学的意义是微乎其微的28.另一方面，在德沃金的法学理论中，我们

7、也十分难以看到新神学自然法学，还有诸如批判法学等左翼法学理论具有怎样的重要意义29.更为值得注意的是，在今天迅速发展的、具有学科交叉特点的西方法学理论中，比如法律阐释学（LegalHermeneutics）、法律人类学（LegalAnthropology）、法律符号学（LegalSemiotics）、法律语言学（LableBush：onOurLabiaLaeFrank，LableBush：onOurLaeFrank，LaericanLaaofAmericanLegalThought，”36StanfordLaeCriticalTheoriesofLa

8、andTericanJurisprudence，Neer，Jurisprudence：thePhilosop