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时间:2018-11-20
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1、企业“金蝉脱壳”行为的刑法学分析 随着社会主义市场经济的日益深入发展,我国各类企业不可避免地卷入优胜劣汰的激烈竞争中。但随之也出现大量非法利用公司破产(有限责任)制度,通过组建新法人,投资兴建合资企业、联营企业等方式,将房地产、设备、资金等财产转移,使原法人只剩下空架子再申请破产,恶意逃避债务的金蝉脱壳现象,而且有愈演愈烈之势。即使一百个盗窃犯同时下手行窃,所造成的损失还不及一件普通的破产犯罪。为了保证破产程序的公正、公平,保护债权人的合法利益,规范正当破产制度,以刑罚的手段遏制此类严重的经济犯罪,2006年6月29日通过的《刑法修正案(六)》补充规定了虚假破产罪。本文拟从刑法
2、调整的角度,对企业金蝉脱壳行为进行分析,对虚假破产罪进行解读,以期抛砖引玉,对我国破产制度的完善与规范有所裨益。 一、虚假破产罪的涵义和构成要件 《刑法修正案(六)》第6条规定,虚假破产罪是指公司、企业通过隐匿财产、承担虚假债务或者以其他方式转移财产、处分财产,实施虚假破产,严重损害债权人和其他人利益的行为。其犯罪构成要件如下:(1)犯罪客体:本罪侵犯的是复杂客体,一方面侵犯了破产程序;另一方面侵犯了财产权利,主要是破产企业法人的公共财产所有权和债权人的债权。(2)犯罪客观方面:虚假破产行为人实施了隐匿财产、承担虚构的债务,或者以其他方法非法转移、分配财产,实施虚假破产的行为
3、。隐匿财产是指将公司的财产隐藏,或者对公司、企业的财产清单和资产负债表作虚假记载,或者采用少报、低报的手段,故意隐瞒、缩小公司、企业财产的实际数额。承担虚构的债务是指夸大公司、企业的负债状况,目的是造成公司资不抵债的假象。以其他方法非法转移、分配财产是指在未清偿债务之前,将公司、企业财产无偿转让、以明显不合理的低价转让财产或者以明显高于市场的价格受让财产、对原来没有财产担保的债务提供财产担保、放弃债权、对公司财产进行分配等情形。此外,《刑法修正案(六)》在以列举方式规定破产欺诈犯罪行为的同时,概括性地规定以其他方式转移财产、处分财产、严重损害债权人或者其他人利益的行为也构成犯罪,
4、更有利于灵活运用法律打击实践中多种多样的虚假破产犯罪行为。(3)犯罪主观方面:本罪在主观方面必须由故意构成,即行为人必须具有损害债权人利益的直接故意,过失不构成本罪。在本罪的犯罪动机和目的方面往往是为了逃债,但犯罪目的和动机不影响本罪的成立。(4)犯罪主体:本罪主体:本罪是特殊主体,只能是公司和企业这两种单位。但立法上采用的是单罚制,即只处罚直接负责的主管人员和其他直接责任人员,没有对单位判处罚金的规定。 二、虚假破产的现状及成因分析 几乎大多数的破产事件,都会在各种不同方式下,与犯罪有关联,我国破产法历史虽然不长,但是,虚假破产等欺诈现象却十分严重并具特色。1986年《企业
5、破产法》制订背景是经济转型时期,《破产法》只针对国有工业企业,其立法目的与现代西方家不同,它主要是为了适应经济发展和体制改革的需要,促进全民所有制企业自主经营,加强经济责任制和民主管理,改善企业经营状况,提高经济效益,对破产法配制处理债权债务关系、公平清理债权债务功能却没有重视,对债权人权益的保护更是没有作为其主要目的。由于缺少对虚假破产行为的法律规制,加之我国特有的国有企业的政策性破产,地方行政保护成为大量国有企业的破产逃债的保护伞,1994年公司制改革后,一系列破产欺诈现象大行其道。具体逃债行为除了传统意义上的抽逃资产、非正常交易、偏袒性清偿、欺诈性转让、隐瞒事实、制造虚假财
6、产等行为外,还有结合中国企业改革特色的坚壁清野,秘密转移资产,甚至私分企业资产;先分后破、新老划断的方式,把资产转移到新分设的企业,由老企业承担全部债务,然后再由老企业宣布破产,甩掉债务;一些企业把下属效益好的不具备独立法人资格,应一并破产的部分保留下来;一些企业竟采取边生产、边破产、边赖债的经营方式;借尸还魂、草船借剑等金蝉脱壳式虚假破产行为屡见不鲜。这种假破产,真逃债的现象使破产制度价值严重歪曲,债权人利益几乎没有得到保护。同时,针对众多虚假破产的欺诈行为,司法实践中少有行为主体受到制裁,使许多工作公司企业及董事经理成为长生鸟。虚假破产现象的恶性循环严重影响市场经济秩序的正常
7、运转,违反诚实信用原则,不仅把债权人置于战战兢兢、如履薄冰的境地,市场机制正常运转所必须的信用制度也将荡然无存。 关于我国虚假破产的根源是多方面的,主要有:(1)市场经济是以市场在资源配置中起基础性作用的经济体制,市场主体是以追求利益最大化为目标的,在社会规则和法律不完善的情况下,市场经济的消极因素便会呈现出来。人们缺乏现代市场的信用意识和观念的制约,当企业的预期收益长期不能实现,其实施机会主义行为的收益又大于成本时,商业信用危机便会一触即发,并最终导致市场失灵。在短期性和投机
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