wto争端解决机制的司法性分析

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1、WTO争端解决机制的司法性分析内容提要：本文运用司法理论从机构、管辖、程序、运作模式等方面对entofDisputes，DSU）。entBody，简称DSB），DSB“负责管理这些规则和程序及适用协定的磋商和争端解决规定，除非适用协定另有规定。”因此DSB享有解决争端的专门权力，包括“设立专家组、通过专家组和上诉机构报告、监督裁决和建议的执行以及授权中止适用协定项下的减让和其他义务”。DSU的这些规定就使得WTO有了一个专门的独立的争端解决机构，从而使国际贸易中不可避免的摩擦纠纷有了一个权威的解决机构，进而保障了WTO

2、各协定得到遵守和实施，也为多边贸易体制提供安全性和可预测性。　　根据司法理论，任何争端的解决都遵循“司法最终解决”的规律，而司法解决的前提是必须有一个独立的中立的权威的具有公信力的裁决机构。只有这样才能使裁决具有公正性，才能使裁决为当事人和其他公众所信服，也才能最终有效地解决争端。DSB是WTO根据各成员共同签订的《WTO协定》的附件2：DSU所设立的，所以具有解决争端的法定权力。依据DSU，DSB依职权设立专家组，并有常设的上诉机构。专家组应由3名成员组成，除非争端各方同意由5名成员组成。专家组应由资深政府和/或非政

3、府个人组成，包括曾在专家组任职或曾向专家组陈述案件的人员、曾任一成员代表或一GATT1947缔约方代表或任何适用协定或其先前协定的理事会或委员会的代表的人员、秘书处人员、曾讲授或出版国际贸易法或政策著作的人员，以及曾任以成员高级贸易政策官员的人员。专家组成员的选择应以保证各成员的独立性、完全不同的背景和丰富的经验为目的进行。政府为争端方或为对专家组审议的事项有实质利益且已将其利益通知DSB的第三方成员的公民不得在与该争端有关的专家组中任职，除非争端各方另有议定。专家组成员应以个人身份任职，既不作为政府代表，也不作为任何

4、组织代表。各成员因此不得就专家组审议的事项向他们作出指示或试图影响他们个人。当争端发生在发展中国家成员与发达国家成员之间时，如发展中国家成员提出请求，专家组应至少有1名成员来自发展中国家成员。常设上诉机构由7人组成，任何一个案件应由其中3人任职。上诉机构应由具有公认权威并在法律、国际贸易和各适用协定所涉主题方面具有公认专门知识的人员组成。他们不得附属于任何政府。上诉机构的成员资格应广泛代表WTO的成员资格。他们不得参与审议任何可产生直接或间接利益冲突的争端。DSU的这些规定使得DSB具有独立、中立、权威和具有公信力等特

5、性，从而具备了司法解决的前提条件。　　二、确立了强制管辖的原则。　　依据DSU，任一成员方有因争端向对方提出进行磋商的权利，磋商未果有向DSB投诉的权利，另一成员方必须应诉，且双方都需接受DSB对最终通过的建议或裁决执行情况的监督。这就使得DSB拥有了对成员方争端的管辖权。同时，DSU将否定式协商一致作为决定原则，即以协商一致作出否定表示，又称反向一致，这样在争端解决机构讨论不设立专家组或不通过专家组或上诉机构报告时，只要有一票正式反对不设立或反对不通过，专家组就要成立，报告就通过。这种否定式协商一致实际上是一种自动通

6、过程序，等于授予了DSB、专家组和上诉机构对争端的强制管辖权。而在GATT历史上，曾多次出现某些国家无理阻挠专家组成立或阻挠报告通过，这是因为GATT遵循的是肯定式协商一致的原则，即专家组的报告只要有一国反对通过，则专家组的报告就无法通过，这实际上给败诉方以否决权。　　三、建立了一套系统完整科学的程序制度。　　DSU共27条4个附录，详细地规定了DSB解决争端的规则和程序，总的说来，有四大基本程序：　　1、磋商程序。DSU规定，当《WTO协定》项下的争端发生后，争议各方必须首先自行磋商解决。所以磋商是争端解决的第一个阶

7、段，也是必经程序。磋商是指两个或两个以上成员为使问题得到解决或达成谅解进行国际交涉的一种方式。　　在一般情况下，如果磋商之请求是根据某一有关协定作出的，被请求成员应在收到此等请求之日起的10天内作出答复，并应在收到请求之日起30天内进行善意磋商，以求达成双方满意的解决方法。如果被请求成员未在上述规定的期限内作出答复和进行磋商，请求磋商之成员可直接请求建立专家组。在紧急情况下，如涉及易变货物，被请求方应在收到磋商请求之日起不超过10天内进行磋商，如果在收到请求后的20天内未能通过磋商解决争端，投诉方即可请求成立专家组。磋

8、商是秘密进行的，并不妨碍任何成员在任何进行程序中的各种权利。磋商请求应由请求磋商的成员通知DSB及有关理事会和委员会，常常与磋商请求同时发出。磋商请求应采用书面形式，并应说明提出请求的理由，包括确认所争论的措施，以及指出法律依据。　　DSU规定的磋商不同于一般意义上的磋商，具有严格的时限规定和实质要求。但正由于这些严格的时限规定和