浅议境外证券投资者保护的三大特点及其借鉴意义

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1、浅议境外证券投资者保护的三大特点及其借鉴意义　　我国证券市场经过二十多年的快速发展，已跃居成为全球第二大市场，成就斐然。然而，由于发展时间还不够长，还没有培育出足够多的机构投资者，广大中小投资者仍然是我国证券市场最大的参与主体。据截至2014年7月的统计，我国各类证券投资者已超过1.5亿人，其中99%以上是投资金额少于50万元的中小投资者[1]。同时，伴随着我国证券市场的快速发展，由证券交易引发的虚假陈述、内幕交易以及操纵证券市场等侵害投资者权益的违法违规行为也随之泛滥起来。如何有效打击并遏制住这些违法违规行为，切实保护投资者尤其是广大中小投资者的合法

2、权益，一直是我国证券市场健康发展所面临的一项重大课题。正所谓“他山之石，可以攻玉”，我们不妨发挥后发优势，积极地借鉴境外成熟证券市场在投资者保护方面的成功经验和可行做法，结合我国的国情为我所用。从而摸索出一条适合我国国情的有效打击证券违法违规行为的路子，让保护证券投资者合法权益的庄严承诺真正落到实处。　　纵观境外成熟证券市场多年积累的在投资者保护方面的成功经验，根据笔者的相关对比研究，可以将其归纳为三大特点，即：一、以立法优先，筑牢法制基础;二、以良好制度设计，提供可靠保障;三、以专设投资者维权组织，提供组织支撑。下面就逐一对此展开分析讨论。　　一、以

3、立法优先，筑牢法制基础　　据笔者观察，大凡境外成熟的证券市场，在投资者保护方面，他们均非常重视法制建设，将建立与完善与投资者保护相关的法律法规作为其最基础的首要任务来抓。对于已经有的法律，不断地根据新情况加以修改、完善;而对于证券市场中新出现的问题，他们更是注重随时立法，及时打击以新形式出现的各种证券违法违规犯罪侵权行为。　　1929年美国爆发的大股灾，至今令人印象深刻，探究其根本原因，就是在此前的100多年间，美国既没有一部统一的成文法，也没有一个能够出面维护证券市场秩序的公共机构。这一危机促使罗斯福政府痛定思痛，制定了一系列证券法律，并设立了美国证

4、监会（SEC）[2]。时至今日，经过长期的发展，美国已建立起一套相对健全且成熟的、服务于证券市场的行政监管与司法管理体系。例如：从1984至2008年，美国先后通过了《内幕交易处罚法》等四部法律。这些法律从小到对内幕交易的轻罪认定，大到对重罪的处罚，令内幕交易成本大幅度提高，从而有效遏制了此类违法行为的发生;再如，在我国香港地区，正是由于有了香港《证券及期货条例》第213条“强制令及其他命令”，要求将有问题的证券交易“回复到交易前”状态，才有了香港证监会严厉处罚“洪良国际”造假案，为中小投资者索回权益高达10.3亿港元之巨的索赔成功[3]。　　相较于境

5、外成熟市场，我国现行的《证券法》是在2005年10月大修的，虽然它与同期的《期货交易管理条例》等法律法规一道，初步构成了证券市场的基本法律体系，但是由于它的条款比较原则、笼统，缺乏可操作性与实践性，而作为其有效补充的内幕交易与操纵证券市场民事赔偿司法解释又迟迟没有出台，我国的法制建设存在明显滞后。因而学习借鉴境外成熟市场立法优先的成功做法，尽快加强完善法制建设是非常必要的。　　二、以良好制度设计，提供可靠保障　　境外成熟证券市场还十分重视针对证券执法过程中出现的重大疑难问题，大胆进行制度创新，以良好的制度安排为证券市场的健康发展提供有效保障。其中不乏有

6、许多我们可资学习借鉴的做法与成功经验。　　例如集团诉讼制度，尤其是在美国，该制度得到了广泛的运用并取得了较好的效果。所谓集团诉讼，是指在诉讼中，将人数众多的一方，先虚拟为一个“集团”。该集团中的任何一人发起诉讼，就应该被视为该集团全体成员起诉，而且此行为无须经得集团全体成员同意。而法院对该集团所作的裁决效力，将惠及于包括该集团未参加诉讼的其他成员在内的全体成员[4]。　　我国早在20世纪80年代初期就吸收借鉴了美国的集团诉讼经验，结合当时的实际情况，确立了我国在现行共同诉讼下的“代表人诉讼制度”。但是，与美国的集团诉讼做法相比，由于我们的代表人诉讼制度

7、存在代表人的诉讼行为只对其所代表的且已在法院登记参加诉讼的当事人发生效力这一重要缺陷，使得该项制度所能够真正承担的集团诉讼功能显得非常有限，从而使得参与代表人诉讼制度的积极性并不高。对此，笔者认为，有必要更彻底地引入美国的集团诉讼经验，结合我们的实际需要，对我国现行的代表人诉讼制度加以完善。　　再如，赔偿资金的问题，也是长期困扰我国投资者保护工作中民事赔偿与救济的大问题。我国现阶段的赔偿资金主要分成两部分：一部分是投资者保护基金，专门用于证券公司风险处置和相应的证券投资者利益保护;另一部分是行为人（如个别上市公司等）因违法违规侵权行为，经诉讼或非诉赔偿

8、程序，向投资者支付的赔偿金（以下简称“赔偿金”）。前者已经运行十分成熟，没有问题，问题出在是后