浅议专家法律意见书的程序正当性

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1、浅议专家法律意见书的程序正当性内容提要：随着我国法治进程的不断推进，新生法律事物层出不穷，“专家法律意见书”便是一例。其在实践中的出现，一开始便引来众多非议。本文将从诉讼权利及法官独立的角度论证其存在的程序正当性，以期使这种做法能在众说纷芸中确立起来，真正对维护当事人的诉讼权利起到较大的促进作用。　　　　关键词：专家论证正当程序法官独立MyhumbleopinionontheproceduresuitabilityofExpertLegalTestimony　　　　Abstract：entofthecourseoflaoreandmo

2、re.LegalOpinionTestimonyofExpertissuchone.Thisarticlelitigiousrightsandtheindependenceofjudge,sothatitcanstandoutofallkindsofopinion,andcangetaparativelypellingfunctionfordefendingthelitigiousrightsoflitigants.　　　　Key.　　　　法律由于其容量有限，面对千变万化的大千世界，其不可能包罗万象，只能就事物的共性作出原则性规定，事

3、物的个性一般被排除在外。同样道理，程序的调整不可能对程序进行中的每个细节详加规划，特别是新生事物，其只要不背离法律原则和原理，正如法谚所说：“法无禁止即自由”，就应被认为是合法的。为了保证程序的正当性，法律赋予了双方当事人在诉讼中的平等对抗机会。在激烈的对抗中，事实将会越辩越明。诉讼中，当事人为在对抗中胜出，也为了弥补自身素质的不足，可以求助于精通法律事务的人，这就产生了代理制度。同时，当事人及其代理人在阐述案情时为加强自身的说服力可以引经据典，甚至可以引用类似案件的判例（虽然我国判例不具有法律约束力，但经官方整理的案例仍具有参考价值

4、），这些说明了当事人为支撑自己的观点，其“触角”可以延伸及他人（除代理人）之“喉舌”，这并不违反代理制度，这些材料本身只是作为辅助证据使用的。由些，我们再拿“专家法律意见书”与“经典”及“案例”相对比，不难看出其相同的本质，即都是案外之他人观点对具体案件发生的影响，所不同的是“专家法律意见书”针对特定案件，而“经典”及“案例”针对同类型案件。笔者认为这并不影响“专家论证”的正当性，因为法律并未禁止他人可以辅助当事人充分地认识案情，而当事人取得这种认识又缘何不可将此信息反馈给法官呢？究此，那种认为提交专家法律意见书不是当事人的一项诉讼权

5、利的说法是没有任何根据的。　　　　第二、“专家法律意见书”不是“法官意见书”，不需中立。　　　　很多学者以“专家法律意见书”不具有中立性而否认其存在的正当性，其实这是个很大的误解，将“专家法律意见书”混同了“法官意见书”。在诉讼中，只有法官需居中裁断，不可偏向于任何一方当事人，而“专家论证”只不过是辅助一方当事人加强其抗辩说服力的武器或资料而已，就象其援引对其有利的判例或专家论著一样，强调其中立是不合法律原则也不切实际的。专家由于其崇高的地位及社会影响，在案件论证中往往会极其慎重，绝大多数不会为了私利而丧失原则，所以很多在裁判中发挥着

6、积极影响的“专家法律意见书”让人觉得“中立性”很强。但我们应当注意到，法律的弹性很大，对很多问题的解释没有定论，这就为专家的偏向性提供了巨大的空间。虽然我们从表面上看专家未违反原则，实质上他的偏向是很清楚的，所以试图让没有“中立”法律义务的专家中立是很难做到的，也是不切实际的。无论何时，中立方只能是法官，其权威性是无可争辩的，任何企图取代其中立地位的做法都是不现实的，除此之外的任何诉讼参与人或诉讼资料都会烙上“各为其主”的烙印。有此可见，“专家法律意见书”带有偏向性是符合正当程序原则的，而一味鼓吹中立反而让人不安，让人疑惑“他究竟是法

7、官，还是专家，或是法官的专家？”　　　　第三、专家的学术权威不会危及法官独立　　　　我们都知道,正当程序的诉讼构造应是“等腰三角形”式的{3}，即顶端为独立而中立的法官,底部为平等而对立的诉讼两造。法官虽然处于超然的“独立”地位，但他对案件的思考却来自双方当事人对其施加的影响，不过这种影响应是法律允许的影响，而不应是不当影响。一般认为合法地取证、援引、论辩视其在法律允许的范围内，而以势压人、以利引诱从而对法官思维产生冲击则被认为是不当影响。“专家法律意见书”以专家的学术造诣对个案作出精辟的论证从而作为有力的诉讼资料辅助一方当事人对独立

8、的法官的法律思维产生有利于该方的影响，我们认为这属于正当程序范围内的积极影响，未利用权势，更未利用财色，不可同危及法官独立的非正当影响同日而语。至于很多人讲的专家的学术权威会对法官造成压抑，我们认为这种说法是很无力的，由