电子商务与冲突法的变革

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1、电子商务与冲突法的变革内容提要电子商务的发展给冲突法带来了冲击和挑战，文章通过对美国、欧盟、海牙国际私法会议和OECD有关立法文件的分析，指出：在管辖权上，协议管辖和其他一些新的管辖权标准将得以确立，管辖权本位主义再度扩张。在连结点上，主观性连结点将发挥重要的作用，对其限制逐渐减少；连结点弹性化倾向将更加明显；传统属地性、属人性连结点将继续适用，但连结点的含义呈多样化趋势。在冲突规范方面，电子商务的冲突法立法将在规则趋向、价值取向和立法基础上发生一些变革。在准据法上，电子商务实体法的趋同化和统一化趋势明显，电子商务的自治规则将在规范电子商务方面发挥重要作用，公法适用的可能性增加。关键词冲

2、突法电子商务连结点　　Abstract:〖arket,2000/31/EC,art.3(3)Annex,Recital23,2000O.J.(L178).SeealsoAmendedProposalforaEuropeanParliamentandCouncilDirectiveoncertainlegalaspectsofelectronicmerceintheInterMarket,(99)427final.。根据该指令第2条“定义”的内容，当某一在线商人在成员国内设立机构时，该成员国应保证在其领土内设立的信息服务供应商所提供的信息服务遵守根据指令协调一致规则而制定的本国国内法律。上述规

3、定实际意味着适用于信息服务供应商的法律是其设立国法，其他欧盟成员国无权规制该信息服务供应商的活动。在保护消费者的问题上，欧盟依旧强调适用消费者住所地国法作为适用信息服务商所在地法的前提，旨在加强对消费者的保护。　　（三）海牙国际私法会议　　海牙国际私法会议作为一个以逐渐统一国际私法规范为目的的政府间组织，近年来对电子商务领域中的国际私法问题给予了特别关注，举办了多次国际会议。1997年召开的“Inter中国际私法问题”的研讨会达成了以下共识：（1）互联网本质是跨国性的；（2）互联网中也许真正存在的是法律过剩，而并非法律真空，这就有必要重新定义国际私法规则；（3）当虚拟空间与现实空间存在某种联

4、系时，确定在线活动的位置是可能的；（4）当私人利益和公共利益的平衡被打破，政府的角色并非不可替代以前，网络空间的自治规则可能更受当事人的欢迎和喜爱；（5）各国应该合作制订国际性普遍接受的规则，而并非单独行事。KatharinaBoele-oneyPieInc.一案中作出了首例确认点击包装合同效力之判决，但该合同的效力仍然受到人们的广泛置疑。中意思自治的效力参见肖永平、李臣：《国际私法在互联网环境下面临的挑战》，载《中国社会科学》2001年第1期，第105页；美国RaymondA.Kurz,etc,InterandtheLaer,thenthechoiceoflaeconnectiontoth

5、econsumer.Seeid.§1-301(b).这是因为“合理联系”的标准在在线交易的情况下将很难得以适用。例如，当交易完全发生在网络空间时，当事人的位置不易确定，交易信息在网络空间里也没有固定的行进路径，或者说难以确定交易信息的行进路径，因此，也就很难判断哪一个国家或地方的法律与交易有合理的联系。SeeRaymondT.Nimmer,UCITA:ModernContractLaationEconomy,574P.L.I.255(1999).因此，我们认为，抛弃“合理联系”标准，减少对当事人意思自治的限制将成为主观性连结点发展的一个重要特征，但意思自治原则将依然受适用于在线交易的强行法如

6、消费者保护法、产品责任法的限制，这在前述美国、欧盟以及OECD的立法文件中均有所体现。　　2．连结点所体现的法律与地域的联系将相对薄弱化，连结点弹性化的倾向将更加明显。　　连结点作为把冲突规范中“范围”所指的法律关系与一定地域的法律联系起来的纽带或媒介，反映了该法律关系与一定地域的法律之间存在着内在的、实质的联系或隶属关系。参见韩德培主编：《国际私法新论》，武汉大学出版社1997年版，第142-143页。就电子商务，特别是就在线交易而言，由于网络空间与物理空间不具有对应关系，当事人上网的位置具有很大的随意性，信息在网络中的行进路径也难以确定，连结点所反映的法律与地域之间的联系将相对薄弱化。值

7、得指出的是，这种“薄弱化”是相对于物理空间而言的，但就网络案件来说，依然会强调连结点所指向的法律与特定地域的紧密性。　　连结点所体现的法律与地域之间联系的相对薄弱化以及网络空间的虚拟性，也将促进连结点的软化处理。比如，意思自治原则的出现本身就是连结点软化处理的一个体现，而在网络环境中，“合理联系”限制的解除无疑在一定程度上扩大了意思自治原则的适用范围。“最密切联系”是另一个灵活性连结点，由于法律关系适用与其有