不同种刑法身份者共同犯罪的定罪问题研究

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1、不同种刑法身份者共同犯罪的定罪问题研究【内容提要】刑法身份是指法律规定的，对定罪量刑具有影响的一定的个人要素或一定的单位附属条件。它可以分为自然人刑法身份和单位刑法身份。自然人刑法身份指法律规定的，对定罪量刑具有影响的一定的个人要素；单位刑法身份是指法律规定的，对定罪量刑具有影响的一定的单位附属条件。自然人身份犯则是指法律规定的以实施犯罪的自然人在行为时所具有的自然人刑法身份为定罪要件或法定量刑情节的犯罪。在解决不同种刑法身份者共同犯纯正自然人身份犯的定罪问题时，应当综合评价各种学说，结合“犯罪构成符合说”按照法条竞合的原则处理。【关键词】刑法身份/自

2、然人身份犯/法条竞合在共同犯罪中，犯罪主体有的有刑法身份，有的没有，这是有刑法身份者与无刑法身份者共同犯罪的问题。有的共同犯罪的主体都有刑法身份，但是种类不同，其中有的是贪污罪或受贿罪等罪的主体身份，有的是职务侵占罪的主体身份，此乃系不同种刑法身份者共同犯罪的问题。本文专门研究有不同种刑法身份者共同犯纯正自然人身份犯的定罪问题。一、刑法身份与纯正自然人身份犯的概念1.刑法身份与自然人刑法身份的概念有论者认为，“身份一旦作为法律调整的内容，便成为法律身份。法律身份是公民在社会生活中相对稳定的地位或资格，是一定法律关系的体现。由于法律部门的不同，法律身份可

3、分为民法身份、刑法身份等。”①这就引出了刑法身份的概念，应当注意的是这里所讲刑法身份仅指自然人刑法身份，没有涵盖单位刑法身份。刑法身份是刑法中的身份的简称，有的称之为特定身份，即指通常所言刑法意义上的身份。刑法身份应当包括自然人刑法身份和单位刑法身份。在中国大陆，对于单位刑法身份尚未有专论，只是有论者称“特殊单位主体”。②笔者认为，这种特殊单位主体依照刑法规定应当具备的影响定罪量刑的特殊条件即单位附属条件，就是单位刑法身份，如刑法第126条规定的违规制造、销售枪支罪的犯罪主体身份是“依法被指定、确定的枪支制造企业、销售企业”。这些依附于单位主体的附属条

4、件都是单位主体刑法身份。还有单位对象刑法身份，如刑法第391条对单位行贿罪规定的行贿的对象是国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体。理论界对自然人刑法身份的解释，有如下不同主张：(1)特定关系说此说基于自然人的社会关系将自然人刑法身份解释为特定关系，即特定人与特定人之间的身份关系。所谓“特定关系”，是指特殊的人基于特殊的事实而产生的关系。特定关系说的缺陷有二：一是，概念外延过窄，不承认有的犯罪对象也具有刑法身份。二是，没有反映刑法身份的法律规定性特征和影响定罪量刑的本质特征。(2)特定资格说该说认为自然人刑法身份是指刑法规定的一定犯罪的行为人所必

5、须具有的特定资格。该说也不承认刑法身份为受害人拥有，同时，也没有揭示出刑法身份影响定罪量刑的本质属性。(3)个人要素说此说认为自然人刑法身份是指法律明文规定的，对定罪量刑具有影响的一定的个人要素。所谓个人要素是依附于个人而存在的某种情状，比如职务、性别等，是刑法身份的事实特征。③此说，几乎比较全面地揭示了自然人刑法身份的本质，具有一定的合理性，但是也有缺陷。这是因为，有的自然人刑法身份未必是明文规定的，通过刑法规定推断出来的也可以。比如刑法第236条规定的强奸罪主体身份男性就不是明文规定的，而是依照强奸罪的犯罪特征推断出来的。因而，这种主张有失严谨。综

6、上所述，笔者认为刑法身份是指法律规定的，对定罪量刑具有影响的一定的个人要素或一定的单位附属条件。它可以分为自然人刑法身份和单位刑法身份。自然人刑法身份指法律规定的，对定罪量刑具有影响的一定的个人要素；单位刑法身份是指法律规定的，对定罪量刑具有影响的一定的单位附属条件。应当强调指出刑法身份概念中谈到的“定罪”是确定具体罪名意义上的“定罪”，并非追究刑事责任意义上的“定罪”。也就是说，这里的“定罪”是指在确定对行为者适用刑法并追究其刑事责任或适用刑罚的前提下才予以考虑的确定具体罪名的司法活动或立法活动，有别于确定刑法适用范围、应当追究刑事责任的活动。如刑法

7、第7条第2款规定：“中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。”就不是关于确定具体罪名意义上的“定罪”活动，而只是明确这种主体是否适用于本法。因而可以说，该款规定的“中华人民共和国国家工作人员和军人”不是刑法身份，只是一般意义上的身份。“量刑”指的是在定罪的前提下对行为者选择适用刑种和刑期，甚或包括免除刑罚的一种司法或立法活动，有别于确定刑法规定的刑种或量刑的适用原则之司法活动。如刑法第35条规定：“对于犯罪的外国人，可以独立适用或者附加适用驱逐出境。”这是针对外国人适用刑罚种类的原则规定。因而可以说，这里规定的

8、外国人不是刑法身份，只是一般意义上的身份。2.纯正自然人身份犯的概念作为一类犯罪的身份犯，是指