adr在离婚案件中的应用

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1、ADR在离婚案件中的应用【摘要】自ADR产生以来，在世界各国获得了蓬勃发展。本文在中国传统文化和当今诉讼爆炸的现实背景相结合下，以离婚这一特定的社会现象中的法律问题为切入点，分析了ADR可以而且应该在离婚中应用的缘由，并着重探讨了谈判、调解、仲裁等ADR主要形式在离婚中的应用。【关键词】ADR；离婚；谈判；调解；仲裁【正文】AlternativeDisputeResolution(简称ADR)，即替代性（或代替性、选择性）纠纷解决方式，其概念起源于美国。这个概念在美国和西方世界产生不过短短数十年，但非诉讼纠纷解

2、决机制的实践，在全世界都无处不在，中国式调解在中国几千年的历史长河中留下了光辉的印记，对解决中国传统乡土社会中的离婚问题起了重要甚至关键作用。然而随着市场经济的高速发展，转型期对外开放、对内改革的中国，西方法治思想与中国传统文化相互撞击，个人权利意识的增强与传统文化的对抗也日益呈现。在涉及离婚问题时，诉讼已经成为不幸家庭的夫妻们离婚的首选，与中国传统的乡土社会中大量应用的非诉讼纠纷解决方式明显不同。但是传统思想观念仍然固守在人们内心国家法和民间法在文化上形成阻隔。当今司空见惯的离婚解决方式诉讼，面临诉讼泛滥、案

3、件大量积压、司法不公、司法成本大幅上升等等困境的同时，理性的中国人开始借助中国本土资源建立现代法治[1]，寻找传统文化中的合理因素，而将其与现代ADR理念相融合，逐渐形成中国式的法治之路，笔者仅以浅薄的知识，从离婚的角度切入，探讨ADR的应用，以期在观察和研究中，形成一种ADR的思路，并引起法律人的重视和继续探究。一、ADR的含义及其发展趋势ADR(AlternativeDisputeResolution)意指替代性纠纷解决方式，泛而言之，它是一切诉讼外纠纷解决方法的总称，它起源于20世纪30年代劳动争议的解决

4、，发展到今天，ADR已经成为包括谈判、调解、仲裁及其派生形式在内的纠纷解决方式体系。ADR具有三个基本特征：其一，替代性，是指法院审判或判决的替代；其二，选择性，是指这种纠纷解决方式以当事人的自主合意和选择为基础；其三，纠纷解决是ADR的基本功能。[2]ADR自20世纪70年代以来获得了飞速发展，其应用范围也日益扩大到各种各样的纠纷，甚至出现了以ADR的应用为业的公司，例如美国司法、仲裁和调解服务有限公司的年营业额高达几千万美元。作为传统的权威的纠纷解决机制，诉讼在当代社会面临越来越多的挑战。从民事诉讼的角度来

5、看，国家与公民在民事诉讼制度方面存在供需矛盾，最为非盈利性的民事诉讼制度的供给增幅无法跟上公民的需求增幅，从而在客观上导致或者加剧了诉讼的拖延和积压。[3]司法的不公与诉讼效率的低下，严重损害了当事人的利益，引起了公众的强烈不满。自20世纪70年代起，ADR逐渐引起人们的高度重视，并在西方国家蓬勃发展，实践证明，ADR的出现和发展，不仅给特定纠纷的当事人，也给整个社会带来了巨大的利益。各种新形式的ADR层出不穷，显示了强大的生命力，ADR在走向规范化和法治化的同时，也趋于多元化。当代ADR理论日趋走向成熟，也日

6、益引起我国学者的重视，以范愉为代表的学者对ADR进行了深入的研究，实践中也逐渐应用推广，有成为诉讼外最有力的纠纷解决方式之势。然而遗憾的是，众多学者的研究，大多限于概念性、总括性的介绍，未对其中具体制度的应用进行实质性的探索，笔者不揣浅薄，仅以ADR在离婚中的应用为切入点，寻求解决离婚问题的另一条路径ADR.研究离婚问题当然不能脱离中国的传统和现实，尤其是试图将被现代市场经济和法治理念冲击地体无完肤的中国式纠纷解决方式，融入到现代ADR理念之中，其困难度可想而知，但是ADR在离婚中的应用是有其深刻缘由的。二、A

7、DR在离婚中应用的缘由自人类历史进入文明时代以来，离婚就成为一种特殊而又普遍的现象，离婚是涉及感情、道德、宗教、礼仪、伦理、法律等等诸多因素的社会现象，在具有几千年文化的中国，显然有其独特的离婚解决方式和深刻的历史文化传统。同时，随着我国现代市场经济的迅速发展，在经济全球化的今天，西方的法治、人权、以及为权利而斗争的理念也渐渐深入人心，因而当今的离婚问题的解决也有其特殊的现实背景。（一）传统文化的影响中国是一个奇特的国家，在这里，死去的总要纠缠活着的，活着的从未摆脱掉死去的。[4]传统文化在我国具有强大的生命力

8、，因而我们在研究一些具体问题的时候，要首先关注我们的传统。从传统文化中探求问题的根源，结合现实的因素才能得出全面的结论，进而加以解决。在传统的中国乡土社会、熟人社会中，亲属关系往往高于其他关系，这不仅是基于道德上的共识，而且逐渐形成了一些重要的法律规定，显然血缘和亲情在解决纠纷、处理问题时显示出重要力量。在封建社会的法律中，也出现了离婚的法定条件七去，但是在实际的操作中，多数情况下，无