浅谈公司控制权与中小股东利益保护论文

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1、浅谈公司控制权与中小股东利益保护论文.freeleinecke说过:“一个被授予权力的人，总是面临着滥用权力的诱惑，面临着逾越正义和道德界限的诱惑。”控股股东可能滥用自己的优势地位而压迫中小股东，具体表现为操纵发行价格、关联交易下的利益转移、内幕交易、恶意转让控制权、利用其控制权迫使少数股东以低价出售其所持股份使其丧失股东地位，恶意罢免或无理阻挠少数股东担任公司高级管理职务等现象。从表面上看，各股东都可以通过表决权自由表达自己的意志，但是公司决议一旦形成便与股东单个意志无关，其形成以“公司”为主体的意思表示，并对所有股

2、东具有拘束力。公司决议实际上体现的是决议过程中具有控制权的控制者的意志，其对中小股东实质上是不公平的。所以，公司股东的利益冲突是本质的。控制股东通过公司章程和会议决策对利益分配做出契约安排，当控制股东的利益与中小股东或公司的利益发生冲突时，控制股东往往无法抑制对利益的渴望，既充当运动员又充当裁判员，中小股东的利益必然成为牺牲品。二、公司控制权的实现途径—股东表决权如果说有限责任是公司法的最显著特征，那么表决权则是第二个特征。基于剩余控制权，对于管理层不能做出决定的不确定的事项，股东保留最后的决定权。股东大会的民主决议连

3、接着股东的表决权，也维系着公司这一组织体的运转，公司控制权必须通过表决权得以实现。公司股东大会是公司的权力机关，公司法人的意志必须由股东的意志通过表决权转化而来，进而实现其控制权。如此，拥有控制权的单一股东的意志容易通过其所掌握的多数资本被成倍地复制，甚至形成股东大会的决议。公司控制权便成为了股东实现利益最大化的最佳工具，因为公司控制权的支配对象是公司全部资源，而不是控制股东相应的股权份额。因此，从理论上讲，股东会为了各自可能实现的利益最大化而通过表决权相互角逐，争夺控制权，缺乏表决权的控制权永远只能是潜在的权利，没有

4、任何现实意义。由此可知，表决权是不同股东之间的争夺控制权的工具，是股权或者所有权的直接实现，表决权联结着所有权与控制权。但现实中并非所有的股东都愿意或乐于行使自己的控制权。由于证券市场的繁荣发达，投资者数量多而范围广，从而出现了“投资和所有的民主化”，资本独立于投资者而被他人支配和运用，即出现“理性的冷漠”和“搭便车”从而形成的“内部人控制”和“经理革命”等现象。有人认为，股份公司特别是上市公司集中了成千上万股东的资金，由于证券市场的高速流动，证券的易手标志着公司股东的快速更迭，理论上出现了公司控制权的归属真空问题。其

5、实，此时股东仍然掌握着权利，只是由于以上原因而不愿意行使，即该股东的权利只是处于“休眠状态”，“控制权真空现象”是不存在的。“一个人可能一辈子也不提起诉讼，但只要他知道如果自己的法定权利受到侵犯，自己不必等候多年就可以找到律师并进人法庭，那么他仍然从中获得了价值。这就如同一个从未失火的人也可以从购买火灾保险中获得效用一样。”表决机制作为公司股东选举董事、控制公司控制权的制度安排，是与公司的所有权结构密不可分的。进而，资本运营的成功或失败与决策和控制权是否正确行使也息息相关。在同股同权的权利架构中，由于公司控制权的争夺，

6、在股东大会中运用股东表决权的民主决议方式已经不断异化，对中小股东利益造成严重损害。因此，建立一个公平的控制权机制，使上市公司大股东和小股东之间保持一种均衡的态势，既不伤害大股东的投资利益，又不损害中小股东的投资利益，是一项长期而艰巨的任务。三、通过公司控制权的法律调整实现中小股东利益保护虽然我国《公司法》并没有对“公司控制权”做出明确详尽的规定，但在现实生活中，公司控制权始终没有因为其法律依据的缺乏而呈现削弱的迹象，相反，公司控制权与公司法上的其他权利存在复杂的相互作用。在中国，为上市公司和证券市场的发展投人巨额资金的

7、往往是中小股东(平均占中国上市公司股本总额的35%}。因此，从发展资本市场、吸引社会投资的角度，从降低股东之间利益冲突的角度，保护中国上市公司的中小股东的利益更为必要。(一)优化股权结构如前所述，公司控制权的实现途径是股东的表决权，即股东股权的行使方式之一，因此优化公司的股权结构是实现中小股东利益保护最直接的方法。目前我国最严重的问题在于非流通股和流通股并存，且非流通股所占的比例较大，特别是国有及国有法人股的比例很高。随着市场经济的发展，“一股独大”的现象应该逐步退出历史舞台。我国应该通过国有股回购、国有股转换为优先股

8、、国有股权协议转让、发行可转换债券、定向转让和资产重组等手段，逐步降低非流通国有股的比例;积极引进合格的国外投资机构，特别是具有战略眼光的跨国公司以股权并购、资产并购等方式参与公司的股权结构改造。如此积极推动股权结构的多元化，公司才能吸纳更多的自主投资者充实公司实力，以流通股带动公司活力，自主改造从而形成优良的股权结构，这是中小股