兵马未动粮草先行——国际工程物资采购法律风险及防范

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1、兵马未动粮草先行——国际工程物资采购法律风险及防范文魏玲随着“一带一路”中国基建新航线的顺利起航，我国施工企业“走出去”已经成为时代发展的潮流。作为对外承揽各项建设工程的施工企业，工程物资采购是国际工程建设中必不可少的环节，也是企业最终能否实现盈利的重要因素。施工企业对国际工程的物资采购要具有前瞻性，统筹安排，做到“兵马未动粮草先行”。加强国际工程物资采购法律风险识别与防范，对承揽国际工程的大型施工企业来说，具有极为重要的意义。国际工程是一种综合性的国际经济合作方式，而国际工程物资采购主要是指在国际工程中因该工程建设需要所购买的相关产品或服务。一般情况下，国际工程均依照通用的工程管理模式

2、来管理，而项目施工所需的物资采购则主要包括前期调查、需求计划、审批程序、询价、招标、签约、验收交付、对账核算、付款、使用等多个环节。国际工程物资采购具有较为鲜明的特点，主要表现在以下几个方面：一是所需物资的特殊性。施工企业在某国中标某工程项目后往往会在该国设立项目公司或分公司，以谋求滚动式发展并达到持续经营的目的。二是物资采购的风险性。国际工程的物资采购通常面对国内市场与国际市场两个环境，在物资需求量大、时间紧的情况下，囿于物流因素的影响，物资的采购、运输都将有很大的风险性。三是物资价格的波动性。国际工程往往建设周期较长，而由于物资价格属于工程造价的一部分，在工程中标时便通过合同形式固定

3、下来，因此在施工过程中物资价格可能随着市场环境的变化而不停波动，有上涨或下跌的风险。物资价格的下跌对施工企业是十分有利的，因为这意味着建设成本的下降；可物资价格的上涨有时便会使施工企业本已十分微弱的利润空间荡然无存。存在的风险参加工程所在国业主组织的招投标是获得大型国际工程项目最主要的方式，而物资采购的成本与参与投标的施工企业的最终报价患息相关，其也最终影响着施工企业能否从众多投标者中脱颖而出实际中标。工程项目成本是参与工程投标需要考虑的重要因素，尽可能降低成本也就意味着在投标中立于不败之地。因此，做好物资采购更能有利于施工企业承揽国际工程。节流，才能开源。从国际工程的具体实践来看，国际

4、工程物资采购主要存在以下风险。合同是否成立的理解差异化而遭索赔风险。国际工程物资采购合同与国内采购合同在有关合同成立的问题上，各国的法律以及《联合国国际货物销售合同公约》（以下简称《公约》）的规定，既有相同的地方，也有不同的地方。对于《公约》1986年12月11日中国交存核准书，同时提出了两项保留意见：1．不同意扩大《公约》的适用范围，只同意《公约》适用于缔约国的当事人之间签订的合同。2．不同意用书面以外的其他形式订立、修改和终止合同。2013年1月中国政府正式通知联合国秘书长，撤回对《联合国国际货物销售合同公约》所作“不受公约第十一条及与第十一条内容有关的规定的约束”的声明，该撤回已正

5、式生效。《公约》第11条明确规定：“销售合同无须以书面订立或书面证明，在形式方面也不受任何其他条件限制，销售合同可以包括人证在内的任何证明。”我国《合同法》的规定与《公约》大体一致，但也存在着些许不同。在实践中，由于对合同适用法律理解的差异，对合同是否成立的问题也极易发生法律纠纷。如某国际货物采购争议：2008年10月，甲国A公司销售经理X先生与乙国B公司采购经理Y先生基于之前购买M产品的交易价格及折扣，提出新的一笔M产品交易，×提出按照市场行情单价提高，Y先生表示接受，Y先生于11月3日通过电传向X先生发出合同确认书。与此同时，×还给Y书面通知折扣为4%（低于之前的8%）。但Y先生收到

6、该文件后立即电告×先生折扣应为8%。X先生于27日再次询问B公司的意图。Y先生回复公司已购买了C公司的产品。A公司向B公司提出索赔但遭到拒绝。在该案中，双方争议的焦点是双方的合同是否已经成立，而判断双方合同成立与否的关键在于要约与反要约（还盘）的内容的确定性的理解与认定。在国际货物买卖合同争议中，关于合同是否有效成立的争议占相当大的比例，而买卖双方耍约与承诺的有效与否又是判断合同是否成立的关键所在。《联合国国际货物销售合同公约》，第14条与第55条对此予以规范。国际工程物资采购人员无论是从理论上还是从实践的角度，弄清这两条规定之间的关系是非常必要的。汇率变动风险。国际市场上汇率变动十分迅

7、速，尤其是在部分非洲及拉美国家，由于国内政局不稳，汇率波动更为频繁。而在国际工程物资采购中，汇率的变动将影响合同价款的结算。外汇风险产生有三个要素：货币、时间和汇率，即对外资产或负债是以外币计价结算、交易从成交到交割有时间间隔、时间间隔内外汇汇率发生变化。其中，以外币计价结算是外汇风险产生的根源；具体到国际工程物资采购外汇风险，采购支付币种与业主支付币种不一致，在工程项目业主支付币种和进口材料设备支付币种不一致的情况下，当汇率发生变