浅析我国上市公司反收购相关问题

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1、浅析我国上市公司反收购相关问题迄今为止，我国《公司法》、《证券法》等法律法规都没有涉及到上市公司的反收购规制问题。但我国2008年修订后的《上市公司收购管理办法》(以下简称该办法)对反收购行为有原则性规定，具体大致包括以下内容：　　1、董事、监事、高管的忠实义务和勤勉义务。该办法第8条规定，被收购公司的董事、监事、高级管理人员对公司负有忠实义务和勤勉义务，应当公平对待收购本公司的所有收购人。被收购公司董事会针对收购所做出的决策及采取的措施，应当有利于维护公司及其股东的利益，不得滥用职权对收购设置不适当的障碍，不得利用公司资源

2、向收购人提供任何形式的财务资助，不得损害公司及其股东的合法权益。　　2、要约收购中被收购公司董事会的义务。该办法第32条规定，被收购公司董事会应当对收购人的主体资格、资信情况及收购意图进行调查，对要约条件进行分析，对股东是否接受要约提出建议，并聘请独立财务顾问提出专业意见。　　3、要约收购中被收购公司的禁止性行为。该办法第33条规定，收购人作出提示性公告后至要约收购完成前，被收购公司除继续从事正常的经营活动或者执行股东大会已经作出的决议外，未经股东大会批准，被收购公司董事会不得通过处置公司资产、对外投资、调整公司主要业务、担

3、保、贷款等方式，对公司的资产、负债、权益或者经营成果造成重大影响。　　4、要约收购中被收购公司董事的禁止性行为。该办法第34条规定，在要约收购期间，被收购公司董事不得辞职。　　5、管理层收购特殊规定。该特殊规定是法律的强制性要求，在一定意义上，它起到反管理层收购的作用。该办法第51条规定，上市公司董事、监事、高级管理人员、员工或者其所控制或者委托的法人或者其他组织，拟对本公司进行收购或者通过本办法第五章规定的方式取得本公司控制权的，该上市公司应当具备健全且运行良好的组织机构以及有效的内部控制制度，公司董事会成员中独立董事的比

4、例应当达到或者超过1/2。公司应当聘请具有证券、期货从业资格的资产评估机构提供公司资产评估报告，本次收购应当经董事会非关联董事作出决议，且取得2/3以上的独立董事同意后，提交公司股东大会审议，经出席股东大会的非关联股东所持表决权过半数通过。　　上市公司董事、监事、高级管理人员存在《公司法》第一百四十九条规定情形，或者最近3年有证券市场不良诚信记录的，不得收购本公司。　　6、上市公司控股股东协议转让股权的义务。该办法第53条规定，上市公司控股股东向收购人协议转让其所持有的上市公司股份的，应当对收购人的主体资格、诚信情况及收购意

5、图进行调查，并在其权益变动报告书中披露有关调查情况。　　控股股东及其关联方未清偿其对公司的负债，未解除公司为其负债提供的担保，或者存在损害公司利益的其他情形的，被收购公司董事会应当对前述情形及时予以披露，并采取有效措施维护公司利益。　　7、上市公司董事会或独立董事聘请独立财务顾问有要求。该办法第六十七条规定，上市公司董事会或者独立董事聘请的独立财务顾问，不得同时担任收购人的财务顾问或者与收购人的财务顾问存在关联关系。独立财务顾问应当根据委托进行尽职调查，对本次收购的公正性和合法性发表专业意见。独立财务顾问报告应当对以下问题进

6、行说明和分析，发表明确意见：　　(一)收购人是否具备主体资格;　　(二)收购人的实力及本次收购对被收购公司经营独立性和持续发展可能产生的影响分析;　　(三)收购人是否存在利用被收购公司的资产或者由被收购公司为本次收购提供财务资助的情形;　　(四)涉及要约收购的，分析被收购公司的财务状况，说明收购价格是否充分反映被收购公司价值，收购要约是否公平、合理，对被收购公司社会公众股股东接受要约提出的建议;　　(五)涉及收购人以证券支付收购价款的，还应当根据该证券发行人的资产、业务和盈利预测，对相关证券进行估值分析，就收购条件对被收购公

7、司的社会公众股股东是否公平合理、是否接受收购人提出的收购条件提出专业意见;　　(六)涉及管理层收购的，应当对上市公司进行估值分析，就本次收购的定价依据、支付方式、收购资金、融资安排、还款计划及其可行性、上市公司内部控制制度的执行情况及其有效性、上述人员及其直系亲属在最近24个月内与上市公司业务往来情况以及收购报告书披露的其他内容等进行全面核查，发表明确意见。