关于浅论企业的法律风险

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1、关于浅论企业的法律风险自2004年《国有企业法律顾问治理办法》中提到法律风险以来，法律风险成为企业界最为关注的焦点。本文从法律风险的概念、特征两方面论述企业的法律风险，以期对我国企业防范法律风险实践和理论提供理论参考。　　　　一、企业法律风险的概念　　《国有企业法律顾问治理办法》（以下简称《办法》）中提出了法律风险的术语，但是该《办法》没有对法律风险的含义加以界定。国务院国资委副主任黄淑和在2005年《国有重点企业法律风险防范国际论坛》上的讲话中，对国有企业的法律风险进行了分类，并以为法律风险是以承担法律责任为特征的：“企业法律风险按照不

2、同的属性具有多种类型。从企业作为独立的法人实体的角度看，我们以为企业风险主要有自然风险、贸易风险和法律风险等。其中前两种风险分别以不可抗力和市场因素为特征的，而法律风险是以势必承担法律责任为特征的。”持此相同观点的还有曲新久教授：“法律风险是指因违犯国家法律、法规或者其他规章制度导致承担法律责任或者受到法律制裁的风险。”笔者以为这个概念不够全面。这个概念仅仅从由于企业不懂法律、疏于法律审查、逃避法制监管等原因，而做出的违法行为给自己带来的不利后果，包括承担法律责任或遭受经济损失的风险。这仅仅是法律风险产生的一个方面。另一个方面是由于企业不

3、懂法律、疏于法律审查等原因，从主观上不知道可以采取法律手段保护自己的权利，或者对自己已经或将要遭受的损失未进行法律救济所带来的经济损失的风险。例如合同法上的代位权、撤销权的行使；无效民事行为的撤销权等。这种经济损失我以为也应当属于法律风险的一种。因此，法律风险是指由于企业不懂法律、疏于法律审查，或者逃避法律监管而违犯国家法律、法规或者其他规章制度导致承担法律责任或者受到法律制裁的风险和主观上不知道采取法律手段对自己的权利或者将要遭受的经济损失进行法律救济所带来的经济损失的风险。　　二、企业法律风险的特征　　和企业的自然风险、贸易风险相比，

4、企业的法律风险具有如下特征：　　第一，法律风险具有相对的确定性。由于自然风险、贸易风险产生的原因分别是不可抗力和市场因素，自然风险、贸易风险的产生具有不确定性。和之相反，法律风险的产生具有相对的确定性，这是由于法律风险主要是由于企业违犯法律或者是没有及时采取法律手段进行救济导致的。这种确定性是相对的，例如侵犯他人著作权的行为，假如该著作权人追究侵权人的民事责任，该企业就一定会承担民事责任；也可能该企业没有追究其侵权责任从而使侵权企业的这种法律风险没有发生。但是这种法律风险的发生是必然的，不发生是偶然的。而自然风险、贸易风险的发生正相反。法

5、律风险的相对确定性主要表现在两个方面：一是法律风险的发生具有相对确定性。企业违犯了法律法规或侵犯了他人的正当权利，只要国家机关或被侵权人追究其法律责任，该企业就肯定承担法律责任。二是法律风险给企业带来的经济损失是相对确定的。企业违犯法律进行经营，就会受到行政处罚；企业侵犯了他人的知识产权，应当承担民事责任。法律明文规定了行政处罚和承担民事责任的幅度和方式。由于具有法律的明文规定性，因此法律风险给当事人带来的损失，当事人是可以事先确定的。即使当事人事先确定的数额和法院终极判决确定的数额有一定的偏差。因此，法律风险从损害结果上也具有确定性特征

6、。　　第二，法律风险是可防可控的。自然风险和贸易风险固然也可以通过风险治理，使发生风险的可能性降到最底。但是由于自然风险和贸易风险产生的原因是不可抗力和市场因素，因此它不可能从根本上避免风险的发生。而法律风险完全可以从根源上加以防范和控制。只要企业建立了完善的法律风险防控机制，在懂法、遵法的基础上从事各种生产经营活动，在他人侵犯自己的正当权利时能够及时拿起法律武器，法律风险的发生基本上是可以得到杜尽的。　　第三，法律风险具有损害性。法律风险一旦发生，企业就会遭受严重的经济损失。企业的经济损失分为两种情况：一种是由于企业的违法行为而承担的行

7、政责任、民事责任，甚至是刑事责任。企业承担的行政责任往往是罚款、吊销营业执照。罚款直接给企业带来经济损失；吊销营业执照会使企业停止经营活动从而影响盈利。企业承担民事责任的方式一般表现为赔偿损失。企业承担刑事责任的方式主刑由企业的法定代表人承担；附加刑由企业承担。另一种是由于企业主观上以为某种损失不能通过法律途径救济，而忽视了那一方面的权利保护，从而使企业遭受了经济损失。法律风险的损害性和企业的其他风险相比，有过及而无不足。　　第四，法律风险的发生具有可预见性和不可保险性。自然风险的发生具有突发性，往往使企业措手不及。而法律风险的发生是可以

8、通过法律规定、违法行为等情况予以预见的。法律通过授权或禁止的方式规定了一定的行为模式及违犯该行为模式的法律后果。根据法律规定可以判定企业的行为是否违法、会导致什么样的不利后果；企业在经营中，完