法理学 张文显

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1、神意说：最早、时间最长，法律和王权均出自于宇宙中某种万能的神秘精神力量社会契约说：在国家和法律出现之前，人类处于“自然状态”之中，靠自然法调整社会关系，由于自然状态带有某种不变，因而人们定力社会契约，组成国家，法律是契约的具体化暴力说：在原始部落之间战争中，强大部落以暴力征服弱小部落，征服者成为主任和统治者，被征服者成为奴隶和被统治者，私有制，阶级，国家和法律均是暴力征服的结果心理说：任何社会都有两种人，一种是英雄和强者，属少数，一种是普通者，占多数，普通人在本性上即有服从强者支配和引导的需要，国家和法律是这种心

2、理规律的必然结果有关法的起源的学说1.畜牧业和农业的分工，导致（1）出现了剩余产品和产品交换，致使动产的私有化出现（2）劳动生产率达到一个人的劳动所得除了养活自己还略有剩余的程度，战俘不在被吃掉或杀掉，转而成为家庭奴隶2.手工业和农业的分工，导致（1）奴隶劳动成为有利可图的事情，奴隶制开始形成（2）为掠夺人口和财富，战争频繁，氏族军事首领的权力增加（3）个体家庭开始出现并日渐代替氏族公社而成为基本经济单位，私有制正式形成3.商业的出现，使财富的集聚速度加快，贫富分化加剧，私有制、奴隶制和阶级分裂最终形成三次社会大

3、分工法产生的国家和法律相伴而生：随着私有制和奴隶的出现而产生社会背景1.国家的产生：法律是与国家相伴而生的，在原始社会中，是通过习惯规范调控社会的，而法律调控意味着：法是由专门机关制定的行为规范；法由专门机构执行；为保证法不被蔑视，违反者会受到有组织暴力世家的制裁，这三个方面都是国家机构所具有的特点2.诉讼和审判的出现：在原始社会，氏族内部矛盾由当事人自行解决，部落之间的纠纷则诉诸物理，以战争方式解决。法律对社会关系和行为的调控，意味着这种“私力救济”的现hi和“公力救济”的出现。负责，任由当事人对侵犯权利的行为

4、自行处置，便难以在利益冲突普遍化状态下保持必要的秩序3.权利和义务的分离法最终形成的标志法的历史类型除了五大社会历史形态说之外，马克思还对人类社会的历史形态做过科学抽象程度更高的概括，即按照人的生存方式把人类社会历史划分为“人的依赖关系”、“以物的依赖性为基础的人的独立性”、“以个人全面发展为基础的自由个性”三个阶段。人的依赖关系：个人全面依赖于群体，没有普遍意义上的独立的个人，也不存在普遍意义上的个人自由和权利。（奴隶制和封建制法）以物的依赖性为基础的人的独立性：资本主义社会法以个人全面发展为基础的自由个性：社

5、会主义社会的起点奴隶无法律人格，奴隶为客体，财产惩罚方式残酷、具有任意性自由民内部实现那个等级划分明显带有原始习惯某些残余奴隶制法律制度1.人身依附关系：西欧：庄园制、农奴制；中国：个体家庭（自由程度>西欧）2.封建等级森严：西欧：国王、公爵、侯爵、伯爵、子爵、男爵、骑士；中国：按“官本位”划分3.维护专制王权（主要为东方）4.刑法严酷、野蛮、擅断古代法封建制法律制度律制度西欧社会以“身份”划分等级，按身份确定不同等级人的权利和义务，因此王权相对受到一定的限制,即所谓的“身份崇拜”中国封建社会以“官本位”划分等级

6、，这使得官吏集团向平民开放，导致“权力崇拜”1.私有财产神圣不可侵犯（使专制王权消亡）2.契约自由原则：一切人都具有独立法律人格，平等法律地位3.法律面前人人平等：具有平等的法律人格；平等法律地位；法律平等对待同一行为近现代资本主义法律制度英美：制定法、判例大陆：规范性法律文件、行政法规、国际条约法律渊源不同英美：单行法、判例法大陆：主要以法典形式法律结构不同资本主义两大法系的区别（大陆、英美）英美：一定程度上可创制法律大陆：援用法律、不可创制法律法官权限不同英美：对抗式，原被告为中心→人民陪审团大陆：以法官为中

7、心→人民陪审员诉讼程序不同法的发展：即法律发展，它是一个整体性的概念，是指法律与政治、文化、经济发展相适应、相协调，包括制度变迁、精神转换、体系重构等在内的法律进步。进化论：强调法律的进步依赖社会自身的力量，认为经济和生活的需要，人民群众的呼唤和参与，是法律发展的真正动力建构论：重视政府的主导作用，现代经济和民主和政治不是依赖社会自身力量缓慢发展，而是由政府设计和推动，法律发展要与其相适应，就必须政府来具体规划和实施。法律发展模式本土化：中国的法律发展是中国人在本国的历史条件下所进行的，有其特殊的历史运动轨迹，具

8、有独特的道路国际化：为了适应经济全球化、科技一体化等趋势，必须借助国外健全的法制和法治经验完善自身。法律发展道路内源型：法律发展的基本动力是内在的，即来自于国家和社会内部的需要，并由自己的人民和政府长期努力而实现外源型：法律发展的基本动力是外在的，即依靠外来力量（往往是外部压力）的推动法律发展动力综上，我们认为，继承、移植、改革是当代中国法律发展的基本途径和模式。法的继承