进口押汇业务中的担保法律问题探析 .

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1、进口押汇业务中的担保法律问题探析.【原文出处】金融论坛【原刊地名】京【原刊期号】200210【分类号】f62【分类名】金融与保险【复印期号】200302【标题】进口押汇业务中的担保法律问题探析【作者】李莉【简介】李莉　中国工商银行法律事务所【摘要题】金融法苑【正文】　　进口押汇业务是银行国际业务中必不可少并且非常重要的一个品种，研究进口押汇实务中的有关法律问题，对于维护银行信贷资产的安全，加强国内银行参与国际竞争的法律保障，无疑是很有必要的。本文拟结合国内银行业的实践及其他国家和地区的相关法制，对我国进口押汇业务中的有关法律关系进行梳理和分析，为防范银行法律

2、风险提出一点建议。　　　　一、从有关案例看进口押汇实务中存在的担保法律问题　　在我国银行国际业务实务中，进口押汇是银行为信用证开证申请人提供的一种短期融资。在信用证项下单到经审核无误后，开证申请人因资金周转关系，无法及时向银行提供对外赎单的款项时，可以向银行申请进口押汇。客户申请办理进口押汇，一般须向银行出具押汇申请书和信托收据，将货物的所有权转让给银行，同时还须提供保证人；有的银行还要求客户与之签订《总质押书》，然后银行将提单等货权凭证交给客户，并代客户付款。　　从上述办理进口押汇的程序来看，银行的风险似乎得到了很好的控制，因为客户不仅要提供保证人，还要签

3、订《总质押书》，将货权凭证质押给银行。对于银行来讲，这种“双保”的业务风险是很小的。但是，进口押汇的特殊之处在于，虽然货权凭证质押给了银行，但银行毕竟不是贸易合同的当事人，进口商（也即信用证开证申请人）才是货物的真正需求人，他必须取得并处理货物。于是，在进口押汇中，信托收据成为必不可少的一纸法律文件。通过信托收据，进口商将货物的所有权转移给银行，银行再将货物信托给进口商处理。这时，法律风险就出现了，因为在我国现行法律规定中，根本没有信托收据这个概念；而且，货权凭证既然已经通过《总质押书》质押给了银行，那么又根据信托收据将货物的所有权转移给银行，银行拥有的到底

4、是质权还是所有权呢？很显然，这些同时存在的法律文件在我国现行法律框架中是有冲突的。可以说，目前在我国银行业广泛使用的“信托收据”完全是个舶来品，是一种借用其他国家和地区实践的做法，在我国根本没有这方面的制度规定。因此一旦出现纠纷诉诸法律的话，银行的资金安全并不必然能够得到确实的保障。通过下文的有关案例，我们可以更清楚地看出其中的症结所在。　　a银行应b公司申请开出不可撤销信用证，金额为80万元。在收到受益人寄来的单据时，b公司资金周转出现困难，遂向a银行申请进口押汇资金80万元。为降低押汇风险，a银行要求b公司向其出具了一份《贸易融资总质押书》，b公司承诺将

5、信用证项下有关的提单、运单和货运收据等物权凭证质押给银行，作为押汇款的担保。同时，b公司还向a银行出具一份信托收据，约定信用证项下货物的货权归a银行所有，b公司只是代表a银行处理这些货物的运输、保管、保险以及出售。b公司保证将该货物出售后所有敕．项专户存储，一次或分次归还a银行，在a银行的款项未获偿付前，有关货物的销售款将由b公司代表a银行持有，并随时可为a银行取得。为确保债权的实现，在a银行的要求下，c公司向a银行出具了一份担保书，承诺对b公司因申请押汇而欠a银行的全部债务承担连带责任，并且保证范围不因a银行持有任何其他担保、保证、抵押、质押和留置而受影响

6、。　　在落实了上述担保措施后，a银行为b公司办理了进口押汇，将货款付出，同时将货权凭证交给b公司，由b公司提货并销售。然而b公司销货后，没有偿还a银行的押汇款，a银行在向b公司及担保人c公司追讨未果的情况下，向法院提起诉讼，要求判令b公司偿还押汇款及相关利息、罚息，c公司承担连带保证责任。　　这是一个实践中经常出现的案例类型，案情很简单。在对于b公司应该承担还款责任这一点上，一般不存在争议，但是对于c公司是否承担连带保证责任，法院的判决却可能会有很大的不同，主要会出现两种判决结果：　　判决结果一：法院认为，c公司为b公司出具了担保，原本应承担连带保证责任，但

7、a银行把质物交给了b公司处理，对质物失去了控制，其行为是放弃物的担保。我国《担保法》第28条规定，“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。”因此，c公司对于80万元的货款债务不承担连带责任，而只对债务中超出80万元的部分承担连带责任（注：参见中国工商银行福田支行诉三佳公司一案，载于经贸资讯2001年8月1日。）。　　判决结果二：法院认为，《总质押书》和担保书都是合法有效的，在担保书中，c公司明确承诺对b公司因押汇而形成的全部债务承担连带责任，并且该连带责任不受

8、a银行持有的其他担保的影响。该承诺与《担保法》第28