我国刑法第13条但书司法适用研究

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1、中图分类号：密级５２１０６５２ＵＤＣ本校编号：；ＩＺＺＺ：＿＿＾３ＺＺ博士学位论文论文题目：我国刑法第１３条但书司法适用研究研究生姓名：ｂ２０１３０３０１０４０３７：王远伟学号指导教师姓名：高维俭职称：教授申请学位等级：博士学科：法学甚基专业：刑法学研究方向：刑法础理论与实践２０１７６月论文提交日期２０１７年３月论文答辩日期：年：论文独创性的声明工作取得的成果；本人郑重声明：所呈交的学位论文是本人在导师指导下开展研宄尽我所知，论文不包含其他人己经发表或撰写，除了文中特别加

2、以标注和致谢的地方外过的研究成果，扣．不包含为获得西南政法大学或其他教育机构的学位或证书而使用一已在论文中作了明确过的材料同工作的同志对本研宄所做的任何贡献，均；对于与我的说明并表示谢意。７ａｊ学位论文作者签名：签字曰期夂／年＾月＜日＾学位论文版权使用授权书太受仿讼寸作者兗令了解两南政法大学有关保留、使用学位论文的规定。即：学校有权保留所送交的论文，允许论文被査阅和借阅，可以公布论文内容，可以釆用影印，可以向有关部门和机构送交论文的纸质复印件和、缩印或扫描等复制手段保存论文电

3、子版本。（保密的学位论文在解密后适用本授权书）Ｉ－：ｌＩ：导师签名学位论文作者签名ｌ、ｉ一“１今博士学位论文我国刑法第13条但书司法适用研究AResearchonJudicialApplicationoftheProvisoClauseofArticle13oftheCriminalLawofthePeople’sRepublicofChina作者姓名：王远伟1指导教师：高维俭1西南政法大学SouthwestUniversityofPoliticalScienceandLaw内容摘要我国刑法第1

4、3条但书的地位和价值是非常显著的，尽管相关的理论认识颇存争议。这些理论争议主要包括13条但书的基本内涵、基本功能及适用范围等。通过实证调研发现，我国刑法第13条但书的司法适用亦存在诸多显著问题，值得深入而系统的研究。在当今依法治国、刑事一体化、司法改革等现实背景下，全文综合运用实证、比较、系统等多种研究方法，从但书的内涵、根基入手，考察现实状况，分析适用困境与缘由，探寻解决之道。即按照“是什么→怎么样→为什么→怎么做”的整体思路，逐步推进，全方位多角度对刑法第13条但书司法适用情况加以探究。全文共分七个部分。第一部分是

5、引言，即对刑法第13条但书研究状况作整体阐述；最后一部分是余论，即对刑法第13条但书司法适用研究的感悟和思索；其余为正文，共分五章。第一章旨在对刑法第13条但书规定的基本蕴含予以理清。即主要从历史沿革、基本内涵、与之相关的概念解析等方面作全面细致、全新的解读。正是由于对但书规定最基本的理论认识不清，理解不到位，才使得在司法实践中不敢适用该规定。我国刑法第13条但书的规定是学习借鉴苏俄而来，其产生经历了从萌芽到成熟，从犯罪的形式概念到实质概念再到混合概念的一系列过程。从此可以发现但书规定在整个犯罪论体系的地位显赫，以及其

6、在划定我国犯罪圈的问题上起着重要作用。但书规定虽只有19个字加一个逗号，但其内涵丰富，司法适用时必须对其整体把握，不能分割开来理解和运用。但书是刑法第13条规定的重要组成部分，同时但书有其自己的独特功能，除了出罪功能外，还有照应、提示等等功能。这些在相应的分则规定和司法解释中都有所体现。因此，其与犯罪概念、犯罪构成理论有着密不可分的联系。犯罪概念不等于犯罪构成，犯罪构成不等同于犯罪成立，适用时不能混淆。刑法第13条作为法定的犯罪概念是对犯罪的描述，刑法分则具体罪状是对犯罪构成要件和犯罪构成的描述，后者是前者的具体化。司

7、法实践中，对这些概念的混乱适用，容易酿成错案，也是司法人员惧怕适用刑法第13条但书的原因之一。刑法第13条但书看上去与故意犯罪的停止形态毫无关系，实际上却存有内在的关联性，并且这些故意犯罪的停止形态在成立前也可以适用刑法第131条但书的规定。刑法第13条但书，是衡量行为社会危害性程度的总开关。若某行为成立犯罪，除了具有社会危害性，还必须达到一定程度，即达到刑罚处罚的程度。严重的社会危害性是我国犯罪成立的实质条件。因此，从这个意义上讲，但书是定量因素，法律规定及一些司法解释中均有定量因素的体现，与之一脉相承。刑法第13条

8、但书与刑法第37条，两者最大的区别在于定性不同而导致的处理结果不同。刑法第13条但书的处理结果是不认为是犯罪，体现在侦查阶段为撤案，起诉阶段是法定不起诉，审判阶段就是终止审理、判决无罪，甚至在立案前经审查属于刑法第13条但书规定的情形，侦查机关不会立案侦查。虽然行为人不认为是犯罪，但其还具有一般刑事违法性，因此国家赔偿法对“情节显