浅议外商投资企业法与公司法的关系

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1、浅议我国外商投资企业法与公司法的关系一、外商投资企业法概述（一）外商投资企业与外商投资企业法企业作为商事活动的参与主体，根据不同的标准存在诸多不同分类。外商投资企业是我国改革开放大背景下为了吸引外资和技术而确立的一种企业设立模式，为了规范和最大限度利用外资和外国的管理经验、先进技术，我国制定了一系列法律来调整这一领域，这些法律规范构成了我国的外商投资企业法。我国引进外资发展经济工作取得了巨大成就，相关的外资法律、法规陆续出台，逐渐形成了我国的外商投资企业法较完整的体系。1．外商投资企业。外商投资企业是指依照中华人民共和国法律的规定，在中国

2、境内设立的，由中国投资者和外国投资者共同投资或者仅由外国投资者投资的企业。其中，中国的投资者包括中国的企业或者其他经济组织，外国投资者包括外国的企业、其他经济组织和个人。1曹建明、丁成耀.国际商法引论[M].北京：华东理工大学出版社，2005（256）.1993年以前，我国的外商独资企业包括中外合资经营企业、中外合作经营企业及外资企业，即学界统称的“三资”企业。之后为了更好的利用和引进外资，我国又颁布了一系列有关外资形式的单行法规，允许并鼓励外商投资者采用新的投资形式，主要包括外商投资股份有限公司及外商投资性公司等。由于投资者构成的不同，

3、以及国家经济政策导向的原因，外商投资企业我国的国内商事主体有显著的区别，无论是在公司注册设立的限制条件上，抑或是公司治理结构设定上，都有独特之处。毋庸置疑，外商投资企业与国内企业都是依法成立，具有一定规模，能以自己的名义从事营利活动的经济组织，共同的组织形式有个人企业、合伙企业和公司等。外商投资企业是我国商业经营和经济秩序的重要参与者，在我国经济发展中扮演者重要的角色。目前，我国的外商直接投资数额日益扩大，三资企业不断发展，全国外商直接投资协议金额已超过6600亿美元，实际投入金额超过3500亿美元，全国累计批准的外商投资项目约为42万个

4、，在三资企业工作的人员已超过2200万人。世界上500家最大跨国公司中，有400家已在中国投资。全国50%以上的进出口额由三资企业完成。2史学瀛、乔达.国际商法[].北京：清华大学出版社，2006（228）.这样的形式背后，隐藏着国家经济良性运行的风险，这也是我国外商投资企业法在制定过程中所需要考虑和防范的。2.外商投资企业法。外商投资企业法，是调整在国家协调我国经济运行过程中发生的关于外商投资企业的经济关系的法律规范的总称，主要包括传统的三资企业及其实施细则，以及国务院制定的有关法规。3曹建明、丁成耀.国际商法引论[M].北京：华东理工

5、大学出版社，2005（256）.作为与公司法并行的商事组织法，外商企业投资法具有特定的规范对象，也设定了诸多不同于公司法的相关规定和制度。在各种学术专著中，该部分法律都别纳入商事组织法范畴，与公司法一同被讨论。外商投资企业法与公司法随看似并行关系，但笔者认为需要认真分析，基于我国现行法律体系思考，公司法为我国公司法人型企业提供了基本的设立规则，而外商投资企业法是规范外资投资的专门性法律。在我国民商合一体制下，没有专门的商法总则性质的法律文件的制定，公司法和外商投资企业法都是商法组织法的，两者的关系需要从各自的调整范围，立法目的，相关制度等

6、方面综合分析。（二）外商投资企业法与公司法立法模式比较法考察由于世界各国在国情、国家政治、经济政策、经济结构、经济和技术发展水平等因素上的差异，对于本国外资投资立法基本上有三种类型：第一种类型是，国家制订一部统一的外资法典或投资法典，并辅之以其他相关法律，调整外资关系,如印度尼西亚、菲律宾、墨西哥、智利、阿根廷、刚果等国家。第二种类型是,没有统一的外资法,而是制订一个或几个关于外资的专门法律,构成关于外资的基本法群,并辅之以其他相关法律,调整外资关系,如埃塞俄比亚、新加坡、泰国、韩国、文莱、巴布亚新几内亚等国家。第三种类型是，不制订关于外

7、国投资的基本法或专门法律，而是通过一般国内法律、法规来调整外国投资关系及其活动,如美国、意大利、荷兰、瑞士、英国、法国等国家。一般说来,发达国家之所以通常采用上述第三种模式,是依靠强大的国内经济实力作为后盾,本国企业的国际竞争能力普遍较强,再加上相对完善的市场经济体制和国内法律制度作保证,因而对外国投资活动既不需要提供特别的保护和鼓励,也无需加以普遍的限制与约束,对它们来说,制订外资法典或专门的外资法律、法规都没有必要,只需要在国内相关的法律、法规中规定个别外资法规范,就能够体现出国家的外资政策。而发展中国家由于经济落后,外资对国家的影响

8、和作用是正反两个方面的,因而,外资法的任务是双重的,既要吸引外资，利用外资,促进本国经济的发展,又要适当限制外资的规模与方向,最大限度地避免和克服外资对本国民族经济可能带来的不利影响,保持主权