国际私法的困惑与反思

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1、国际私法的困惑与反思摘要：作为调整涉外民商事法律关系的国际私法的涉外性为其带来一些困惑必不可免。涉外引起多元，多元带来冲突和国际性显得理所当然，趋同、和谐、本土性又是它们赖以生存和进步的必然和客观的相对面，对这些进行反思也纳入具体制度进行价值评判和实践取舍也在情理之中。像任何其它部门法因其本身所存在的限制一样，在这些因素中挣扎并克服以摆脱这种困境是其不断前进和获得发展的前提。当然，我们也应当看到，各种困惑因素一方面的确是限制和束缚了国际私法的追求方向和目标价值的实现，但另一方面，正是由于它们的存在，才使国际私法在“斗争”中反思和寻求自己的方向然

2、后向该方向前进的道路。关键词：多元；趋同；和谐；国际性；本土性中图分类号：D997文献标识码：A文章编号：1004-0544(2011)11-0119-03以调整涉外民商事法律关系为对象的国际私法从它诞生的那天起就天然地因其本身的涉外性而不断被涉外的种种因素所困惑是其步履艰难的基本原因之所在，像任何其它部门法因其本身所存在的限制一样，在这些因素中挣扎并克服以摆脱这种困境是其不断前进和获得发展的前提。当然，我们也应当看到，各种困惑因素一方面的确是限制和束缚了国际私法的追求方向和目标价值的实现，但另一方面，正是由于它们的存在，才使国际私法在“斗争”

3、中反思和寻求自己的方向然后向该方向前进的道路。像国际私法是因“涉外”的客观存在而被孵化一样，“涉外”的复杂性和因国际社会中各种领域的全面推进从而使得复杂性愈来愈增而又在默默地充当着国际私法的助推器。实际上，对这些困惑中的进行的每一次反思与改善本身就是一次很好的推动。人们应当有理由很自然地对国际私法进行深刻地反思，这并不是要否定国际私法应有的理论地位，而是矫正可能存在的偏见。否则，我们将背负着沉重的负担前行而无所察觉，再一次用正确“科学”的学术语言勇敢而大胆地做出又一个错误的判断。一、多元与趋同众所周知，法的价值研究在法学理论研究中是一个很重要的

4、问题，正如张文显教授所言：“价值研宄是进行价值衡平和选择的需要。法律价值是一个由多种要素构成，以多元形态存在的体系。在该体系内部各种价值要素的位阶是上下浮动的。”然而，对国际私法的价值研宄却并没有引起足够的重视。其实这也是国际私法的困境之所在。笔者认为，国际私法的价值目标呈现出多元性，同时又有着必然的趋同性。这是因为，一方面，由于人们对价值的判断标准存在差异，法律价值就不可避免地呈现多元的趋势。“现代法学的价值内核本身就是多元的，具有极大的包容性……在所主张的社会调整手段上，以多元化的方式实现法律的全方位调整，并且与政治、经济、道德、文化、教育

5、、艺术等手段相兼容……”另一方面，不论在社会的哪个阶段和时期，由于人们对不同价值的需要程度和倾向程度不同，于是总会有一种价值处于首要地位，而其他价值处于次要地位。所以，这种多元性与趋同性就构成了一对永恒的矛盾。从哲学的视角分析，这是主要矛盾与次要矛盾。这对矛盾有着它产生的根源和起因，同时这也造成了国际私法的困境和迷惑。笔者先从其产生的根源和起因入手，进而探讨国际私法价值目标多元性的具体内容及趋同性的具体体现，最后就如何摆脱这一困境提出笔者的几点看法。（一）多元性和趋同性的起因第一，我国现在正处于深化改革、对外开放、巩固和完善市场经济的社会转型过

6、程中，这种社会转型必然会产生价值的多元与趋同。因为，“在社会转型过程中，必然伴生着价值范式的重建，因此便引起普遍性的价值观念的震荡与困惑。”从而产生众多价值的冲撞，同时，总有一种价值处于最高位阶，于是矛盾便产生了。这对于国际私法的影响是显而易见的。国际私法作为一国解决涉外民商事法律关系适用问题的部门法，其价值取向必然要反映当前社会转型中的主流价值观念，同时也必须兼顾其他非主流的价值观念，这种选择是一种必然但又很难完全妥善解决的难题。第二，日益频繁的国际经济交往，也造成了各国价值观念上的相互渗透，这种渗透会使得各国在价值取向上更加多元，同时，也会

7、使得各国为了找到各自利益的平衡点而往往寻求在价值取向上的一致，但这种一致是以相互让步为前提的，而相互让步必然在得到的同时失去一些利益，于是各国就必须在多元与趋同（一致）间找到均衡点，以获得最大利益。因此，作为调整涉外民商事法律关系的国际私法在其立法时，必然会考虑本国在国际民商事交往中的经济利益，在坚持首要价值目标（或者叫核心价值目标）的同时，也会兼顾其他价值取向。第三，各国政治的民主化进程，必然会允许价值观念多元化的存在，同时，各国在政治交往中，由于其自身在价值观念上存在差异，正如周恩来提出的“求同存异”一样，又会由于国家利益寻求一致。这种多元

8、与趋同必然会影响国际私法在价值取向上的多元性和趋同性。第四，在文化层面上，尤其是法律文化，正面临着全球化和本土化的冲突。很显然，全球化意味着各国法律文