律师之道2--律师业务

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1、律师业务（君合--《律师之道2》）外商投资（马洪力）1.三资企业法及其实施细则行政机关的监督、审批2007年修订《外商投资产业指导目录》：鼓励、允许、限制、禁止4类。2.反垄断审查、经营者集中投资安全审查，国务院2011年《关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知》（商务部初审—联席会议审查）3.一般倾向于采取合资企业的投资形式（3种比较，p15）投资结构会考虑：税务；政策和商业上的考虑；转股4.股权安排（1）分期购买股权：外资进入有限制，投资项目不确定因素太大时（2）优先购买权：一个股东希望出售其在投资企业的股份时（3）随卖权：小股东与大

2、股东的“捆绑出让”强卖权：大股东出让其股权时，若小股东阻挠，大股东可要求小股东的股权捆绑出让5.企业管理经营相关的安排（1）管理权（2）可持续经营的安排：当项目出现战略或经营商的严重分歧时如召开简单多数通过决议的董事会二次会议；买断或反买断安排外资并购（沈江，女）小红筹结构，p28？？1.立法2006年，六部委《关于外国投资者并购境内企业的规定》（《并购规定》）。2008年修订证监会《上市公司收购管理办法》2.外资并购主要考虑因素（1）股权并购VS资产并购（P30）股权并购：外资直接并购境内企业à直接适用《并购规定》外资使用其在中国设立的外商投资企

3、业进一步并购投资à2000《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》已有外商投资企业的股权被收购和转让à1997《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》资产并购：收购资产后以实物出资设立新公司；货币出资设立新公司后以新公司的名义收购资产（2）外商投资产业政策和外资比例（3）价格和估值要求：应以评估值作为定价依据股权并购往往采取溢价增资；购买老股东股权的方式进行（4）税务筹划（5）小股东保护和退出机制如任命董事并享有重大事项的决策否决权；跟随出售权；出售选择权；领售权。（6）外资并购的反垄断审查（7）国家经济安全审查3.外资并购的主要监管部门p364.特

4、殊类型（1）涉及国有资产（2）涉及上市公司：直接收购or间接收购（协议安排等）à30%，触发证监会全面要约收购的要求（3）涉及返程投资：小红筹，p37？在境外设立的特殊目的公司回国并购与其有关联关系的境内公司（4）协议控制结构（VIE结构、新浪模式）并非严格意义的并购以此绕开外资准入的限制私募股权投资基金（赵锡勇）1.创业投资企业、投资性公司、股权投资企业、股权投资基金、股权投资基金管理公司……私募（privateplacement）不受《证券法》调整，公募(publicoffering)证券投资基金：公开发售基金份额募集，由基金管理人管理，基金托

5、管人托管—《证券投资基金法》，证监会。“股权投资”—以购买目标企业的股权为主；证券投资（还有二级市场股票、期货、债券、基金份额等）2.分类（1）天使投资（AI，AngelInvestor）：投资初创企业；风险较大；常以投资人个人而非募集基金的形式进行投资，通常不涉及由专业的基金管理人管理的成本。风险投资基金(VC,VentureCapitalFund)：规模在3000万美元—3亿美元。投资的企业也通常处于早期。PE基金(PrivateEquityFund)：规模1亿—20亿美元；投资相对成熟的企业；风险小Buy-out基金(Buy-outFund)

6、：将被投资企业整体收购从而原股东退出，基金变成被投资企业的唯一股东；收购的都是成熟企业；规模在1亿美元以上。对被投资企业的估值会影响投资决策内部投资决策机制—AI以单个投资人为主；VC、PE、Buy-out由专业的管理团队对外的法律安排：AI、VC、PE通常不会寻求控股被投资企业（外部的法律安排主要为了：保障资金的安全；实现成功的投资增值和退出。）（2）境内基金可以进一步分为外商投资基金：基金设于国内，但直接投资人包括外国投资者。eg外商投资举办的投资性公司、外商投资创业投资企业、外商投资的投资性合伙企业等。按照境外投资者对待，所投资企业被视为外商

7、投资企业。&人民币基金：募集的资金都是人民币，不涉及外汇结汇的问题。3.财务投资人：不以参与企业经营为目的，而是投入资本后，再通过被投资企业上市、引入其他投资者购买股权、出售给原股东、将被投资者企业整体出售等形式实现资本的增值和退出。通常不会在投资企业中占有很高的股权比例。资本保护很重要。产业投资人：参与企业经营，通过长期经营实现在该产业中获利战略投资人：结合自己的发展战略所需，并非以实现短期增值为目的，eg下游企业收购上游企业。4.私募股权投资基金的投资流程（1）对拟投资企业的前期调查（2）签署termsheet（3）聘请专业机构进行全面的尽职调

8、查和出具报告：财务、法律等（4）基金的投资决策机构（委员会）对尽职调查结果进行审核并决定是否批准本次投资关键—--被投资企