反就业歧视制度中对性别歧视

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1、第一章引言一、选题意义在进行毕业论文选题时，本人经历丫颇多踟蹰。之所以选择反就业歧视制度领域的性别歧视问题进行研宄，是基于两方面的考虑：一方面是就业权的重要性。因为就业是民牛.之木，是人民改善生活最基木的前提和基木的途径，就业更是妇女获得经济独立和人格独立的基础和前提。劳动就业权是指劳动者享有平等就业和选择职业的权利，是宪法所保护的劳动者赖以生存的权利，男性女性应当平等的享有就业权。另一方面，当今社会就业形势越來越严峻，妇女就业问题也显得更加复杂。在我国现行的劳动法以及相关的法律中虽然明确了男女劳动权平等的问

2、题，在保证女性的劳动权方面起到了一定的积极作用，但是在现存的不平等事实问题上还存在着执法不严、监察不力等问题。社会上大量的妇女求职者因为性别遭遇歧视的不公平待遇没有办法维权，这也在很大程度上引起了本人对反就业歧视制度屮对性别歧视的关注。至于为什么从完善我国的反就业歧视法律制度入手研宄，则奋以下两方面的原因：其中一方面，当前我国维护男女性就业平等权的立法分散于不同的法律之中，没有一部专门法律来专门针对就业平等保护作出规定；另一方面，虽然在我国《宪法》、《劳动法》、《妇女权益保障法》、《就业促进法》中都有反就业歧

3、视的规定，但是对于“性别歧视”的界定，用人单位的法律责任，诉讼或者非诉程序以及救济机构都没有对应的规定，使就业性别歧视维权处于“纸上谈兵”的状态。因此，从完善我国反就业性别歧视法律，构建反就业歧视保障制度方面进行反就业性别歧视研究对于维护我国妇女就业权，促进男女实质平等大有裨益。对于该选题的意义，可以从理论层而与实践层而分别予以剖析。从理论层而而言，就业机会不公是当今屮国最广泛、最严重而最不为政府与公众所重视的问题，因此，该领域的空白也相对较多。本文着眼于从立法层面保障女性就业者的平等就业权，以期对我国在该领

4、域的研究有所帮助。从实践层面而言，由于我国现有法律中关于反就业歧视的规定基本上是一些权利性的宣告，虽然法律在女性平等权利的宣告性保护方而相当全而，但是这方而的歧视依然无所不在。因此，研究反就业歧视立法屮的性别歧视问题也有助于在实践屮做到有法可依。这些益处可以概括为以下几点：一是如何确定就业性别歧视，二是如何明确用人单位的法律责任，三是如何对受歧视者进行救济，四是如何完善反就业性别歧视的监督机制。二、概念阐释从法律意义上定义就业，即劳动就业，是指“具有劳动能力的劳动者在法定劳动年龄内从事某种具有一定报酬或经营收

5、入的社会职业”0。“歧”有“不相同、不一致”之意，“歧视”在汉语中是指“不平等地看待”'现在的歧视一词指基于一系列与人们的潜能或能力无关的因素存在的不公平对待气国内学者蔡定剑认为，“就业歧视就是不合理地题注与职业无关的条件和理由，拒绝录用和差别对待员工的行为”@。目前，虽然国内对就业歧视的概念表述尚未达成一致意见，但是对其基本内涵的理解是一致的。国际上对于就业性别歧视的定义，一般是以国际劳工组织1958年的《就业和职业歧视公约》(第111号公约)中的规定为权威，即“就业中的性别歧视即是基于性别的任何区别、排斥

6、和特惠，其后果是取消或损害就业方面的机会平等或待遇平等，但基于特殊工作本身的要求的任何区别、排斥和特惠，不应视为歧视”。综合以上两种观点，对妇女的就业歧视实质上是指妇女在就业过程中遭遇了不平等对待。就业性别歧视主要分为两类：直接歧视与间接歧视。直接歧视乂称故意性歧视，是指雇员由于性别的原因而受到的不利待遇。就业性别间接歧视是指雇主施加了一项表而上是性别中立(gender-neutral)或荠种族屮立(race-neutral)的规定，但使某一性别的人或者某一肤色、种族群体、种族或者民族出身(color,rac

7、ialgroup,ethnicornationalorigins)的人处于一•种不利的状态(atadisadvantage),而且雇主的行为在客观上没有正当理由。概言之，间接歧视关注的是雇主表面上非歧视行的作法造成的“差别影响(disparateimpact)’’问题⑤。三、文献综述°关怀：《劳动法学》，法律出版社，1996年，第192页。®《现代汉语词典》,商务印书馆,1986,第896页。®李傲:《性别歧视的界定》，《河北法学》，2007年1月，第68~〜72页。@蔡定剑：《中国就业歧视现状及反歧视对策》

8、，中国社会科学出版社，2007年，笫8'贞。RobertUpcx,RichardandStephenHardy,LaborLaw

9、M

10、.OxfordUniversityPress,2006.(-)国内的相关研究现有的国内文献对就业中性别歧视的研究集中于对性别歧视的批评以及对消除性别歧视的呼吁。蒋永萍在对经济体制改革中的城市女性就业变化及其社会背景的研宄中，提出现阶段就业屮性别不平等的主要原因是政府干