wto体制下国际投资法趋势和发展

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1、....ＷＴＯ体制下国际投资法的趋势与发展作者：孙南申复旦大学法学院  来源：本文载于2005《当代法学》第19卷第1期日期：2006-03-04  点击：第二次世界大战结束以后,国际投资开始在国际经济活动中占有重要地位。上世纪70年代以来,随着科技进步与跨国公司的扩展,国际直接投资规模宏大,持续增长。其中80%的投资集中在美国、欧盟、日本等工业发达国家之间,其余20%则投向发展中国家,但主要集中在中国、香港、马来西亚、新加坡、泰国、巴西、阿根廷、哥伦比亚、墨西哥和埃及等新兴工业化国家和地区。外国直接投资无疑对东道国的经济

2、发展和市场体系的建立起了重大推动作用。与此相适应,调整国际投资活动的法律制度,亦开始在国际与国内两个层面逐渐产生。上世纪50年代和60年代,在亚洲、非洲、拉丁美洲许多新兴独立的国家,出现了东道国政府对关键部门的外国投资实行国有化或征收措施的情况。这一背景导致了1965年的关于解决东道国政府与外国私人之间投资争端的华盛顿公约的签订,并根据此设立了解决国际投资争端中心。这一至今仍在运行的华盛顿公约体制,反映了早期国际投资法的主流内容。1995年,世界贸易组织的正式建立和ＷＴＯ协定的全面生效,促进了世界范围内外国投资活动的急剧增

3、长,从而需要制定一套完整的国际规则对此加以规范。在这一背景下,联合国贸发会议、世界贸易组织、国际货币基金组织和经合组织等国际机构,先后为国际投资规则的发展作出积极努力,制定了一批规范性文件,为国际投资法的发展奠定了基础。近年来,有关国际投资的国际与国内立法实践,正反映了ＷＴＯ体制下国际投资法的趋势与发展。一、国际投资范围之扩展........国际直接投资实质上就是设立国外分支机构必需的费用支出,包括现金实物及有形、无形的费用,这些费用支出所需资金的来源一般通过作为投资者的母公司股本、跨国公司内部贷款以及润再投资的方式提供。

4、除了股权投资之外,外国直接投资者还可以通过其他方式对另一家商业实体的管理施加有效的影响,这就是非股权形式的外国直接投资,主要包括分包合同、管理合同、交期安排、特许经营、许可证与产品分享。20世纪90年代以来,国际直接投资流动中的跨国并购(兼并与收购)迅猛增长,成为跨国公司对外直接投资的主要方式,并以能源、经销、电信、医药和金融服务行业最为突出。1995年,跨国并购总额达到2290亿美元(含证券投资),如不含证券投资也达1350亿美元。[1](Ｐ34)发达国家外国直接投资流入中的绝大部分为跨国并购,1990年后跨国并购也开始

5、进入发展中国家。跨国并购在发达国家成为外国直接投资的主要形式,甚至实际上替代新建投资,主要原因是欧美国家拥有较先进的工业部门和相应发达的资本市场。近年来,跨国并购在中国已逐渐成为外商投资的一种新型方式,尤其是中国加入ＷＴＯ后取消了外资并购的限制。2002年,中国将国有企业500强中的部分企业向跨国公司开放后,更使跨国企业纷纷以并购方式来实施对华投资政策。根据中国证监会和外经贸部2001年11月联合颁布的《关于上市公司涉及外商投资有关问题的若干意见》,符合证监会规定的外资企业可以申请上市或者采取受让上市公司非流通股等方式进入

6、中国内地资本市场。其后,中国人民银行、财政部又相继发布了《金融资产管理公司吸收外资参与资产重组和处置的暂行规定》、《外资参股证券公司设立规则》,标志外资并购在中国开始进入运作阶段。外资已被准入中国资本市场。此前,国家经贸委在1999年8月颁布了《外商收购国有企业的暂行规定》,就已允许外商参与并购国有企业。2003年,外经贸部颁布《外商投资者并购境内企业暂行规定》,表明外资并购正式成为外国投资的法定形式。二、国际投资规则之特征与发展国际投资涉及的国内政策法规,如外资准入限制、审查制度等,与国际贸易规则不同。外商投资一开始就介

7、入这些政策领域,其中国内企业与外资企业的差别是问题的核心,实质上乃国民待遇问题,而最惠国待遇并不是国际直接投资中的主要问题。各国通过自由化政策实现外国直接投资政策目标,如减少限制投资措施、提高待遇标准,提供投资保护。1995年,在64个国家的112项立法变化中,有106项属于投资自由化或促进外国直接投资的立法。[1](Ｐ1,Ｐ30)在中国,........一些原先限制外资进入的行业(如航运、零售、外贸、银行、保险、会计、审计、法律服务、金属开采与冶炼、资源勘探、开采与加工)已逐步放开,尤其在外资进入方式上。近年来,外国投资

8、者还被获准收购国有企业。此外,东道国对于外资的法律调整涉及多方面法律制度,如外资法、公司法、金融法、税法、技术进口法规、劳工法、合同法、竞争法等。从国际投资法的发展进程看,在国际层面上取得重大成果的主要是双边投资协定以及区域性投资协定,而在跨地区的多边协定方面,相对而言进展不大。到目前为止,有关国际投资