我国食品安全法对回收食品作了相关规定

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1、我国食品安全法对回收食品作了相关规定-->摘 要:法律概念是法律的基本构成要素之一,没有法律概念,我们就不能正确理解法律问题,并实施法律。我国食品安全法虽对回收食品作了相关规定,但并未对其内涵与外延予以界定。本文首先对回收食品给出一个相对清晰的界定,并提出了相关的规制措施。引  言《中华人民共和国食品安全法》(以下简称食品安全法)第二十八条禁止用回收食品作原料生产食品,第八十五条宣布,违反本法规定,用回收食品作为原料生产食品的“由有关主管部门按照各自职责分工,没收违法所得、违法生产经营的食品和用于违法生产经营的工具、设备、原料等

2、物品;违法生产经营的食品货值金额不足一万元的,并处二千元以上五万元以下罚款;货值金额一万元以上的,并处货值金额五倍以上十倍以下罚款;情节严重的,吊销许可证”。那么什么是回收食品,如何界定回收食品,对回收食品如何规制,就成了中国食品安全法实施中必须予以明确的问题。一、回收食品的界定法律概念作为法律的基本构成要素,是法律的“砖石”。博登海默认为“概念乃是解决问题所必需的,必不可少的工具。没有限定的专门概念,我们便不能清楚的、理智的思考法律问题”[1]。回收食品就是一个需要限定的专门概念,而现行立法对此没有进行界定。据笔者查阅的资料显

3、示,欧盟食品安全法、美国食品安全法及日本食品安全法都没有在立法中明确回收食品的概念。从我国食品安全法的立法过程材料来看,2008年4月20日公布的征求意见稿虽规定有18个概念,但并没有回收食品。此后的三审稿以及正式颁布的食品安全法也都没有对回收食品作出法律意义上的界定。我国对回收食品的法律规制也有一短暂的历史过程。最早可见于2003年7月国家质量监督检验检疫总局的《食品生产加工企业质量安全监督管理办法》(目前已经失效),第四十六条规定“食品生产加工企业不得使用过期的、失效的、变质的、污秽不洁的、陈化的、回收的或者非食用的原材料生

4、产加工食品”。2005年国家质量监督检验总局发布实施的《食品生产加工企业质量安全监督管理实施细则(试行)》第十二条规定“食品生产加工企业生产加工食品所用的原材料、食品添加剂等应当符合国家有关规定。不得违反规定使用过期的、失效的、污秽不洁的、回收的、受到其他污染的食品原材料或者非食用的原辅料生产加工食品”。这两件规章表达了政府规制回收食品的立场,但对于什么是回收食品仍然没有做出明确回答。2006年12月13日国家质量监督检验检疫总局《关于严禁在食品生产加工中使用回收食品作为生产原料等有关问题的通知》(国质检食监[2006]619号

5、)中,进一步明确规定了“自本通知发布之日起,所有食品生产加工企业不得使用回收食品作为原材料生产加工食品”,并在该通知第一条描述了回收食品,即:“回收食品包括:(一)由食品生产加工企业回收的在保质期内的各类食品及半成品;(二)由食品生产加工企业回收的已经超过保质期的各类食品及半成品;(三)因各种原因停止销售,由批发商、零售商退回食品生产加工企业的各类食品及半成品;(四)因产品质量安全问题而被行政执法单位扣留、罚没的各类食品及半成品。”我们认为,首先需要明确的是回收食品和召回食品的关系。在中国《食品安全法》中,第五十三条宣布国家建立

6、食品召回制度,但具体如何操作尚有待行政法规和规章进行细化①。二者的区别主要有以下几点:(1)目的不同。食品被回收,是食品生产经营企业试图将其作为生产原料重新进行再加工,而食品召回是基于对食品安全的考虑,把不安全的、存在缺陷的食品收回到企业,通过换货、退货、补充或修正消费说明等方式,及时消除或减少食品安全危害的活动。(2)原因不同。食品被回收的原因目前尚无法律明确列举,是食品生产企业自身的销售环节附加的义务。食品召回则是由于法律规定的,由于食品存在缺陷、构成潜在健康风险而被食品企业召回。(3)程序不同。食品召回必须严格遵照法律规定

7、的程序进行,而回收食品目前没有限定严格的程序,是由食品生产企业自行开展的活动。其次,从逻辑上分析:回收食品作为一个专用词,是食品范畴的概念,它是由“食品+回收”两部分构成。对于食品,食品安全法第九十九条将其界定为“各种供人食用或者饮用的成品和原料以及按照传统既是食品又是药品的物品,但是不包括以治疗为目的的物品”。对于回收,法律则没有界定。语言学上,回收是指,把物品(多指废品或旧货)收回利用[2]。综合法律规章和语言学的意思,本文提出回收食品就是具有食品形态和食用或饮用功能,重新被收回作为原料进行食品加工、制作的食品。认识回收食品

8、的关键点在于重新收回的判定。二、回收食品的界定标准本文认为,回收食品的界定有三类标准可供选择:一是市场流通标准。即食品生产经营者把已经进入销售环节中的无论过期与否的食品从市场中回收过来,重新作为食品的生产原料来进行再生产,或是对这些回收来的食品给予一个新的包装重

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