从律令制的演变看唐宋间的变革

《从律令制的演变看唐宋间的变革 》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在学术论文-天天文库。

1、从律令制的演变看唐宋间的变革前　言　　律令与礼刑关系的研究，在《中国法制史》专书中多少都会触及，但是一般只由律或刑或法的角度入手，较少注意到“令”的问题，更遑论律与“令”，或律令与礼刑的关系。[1]笔者以为从中国法制史的角度来探讨这个问题时，宜格外注意春秋到战国、晋唐时期以及清末民初三个时段。春秋到战国，是礼崩与成文法典发生时期，成文法典从此以后逐渐走向详备，但礼崩现象，则该问到何时礼的秩序才可下达庶民？此事牵涉到汉以后儒术独尊影响至民间的程度问题。晋唐时期，是承汉末曹魏以来整理律令，到西晋告一段落，结果确立律与令的对等性，其重要性在于“令”从此以后不

2、再具有律的罚则，而成为规范国家社会制度的法典，直至隋唐而大备。此期是具体将礼刑思想融入律令。但宋以后，“令”的重要性衰退，明初以后不再制“令”，这个变化，说明了何种历史意义？清末民初，受到列强交侵的影响而有变法之举，于是传统法受到严厉挑战，终于舍弃传统法而采用西方法，由此而形成的秩序与价值，是否适合于我们需要，迄今仍有待批判。拙稿无法也没有能力通盘探讨这些大问题，因此将拙稿立论重点，设定在晋唐间以及唐宋间律令变迁与礼刑的关系。也就是从律令制度探讨唐宋间的变革，主要是检讨礼刑融入律令后的变化过程中，晋唐间一度凸显“令”与礼的重要性，而律终于一枝独秀的缘由

3、。敬请方家指教。一、律令不分时期１、由礼刑二分到刑治世界：战国、秦及汉初时期　　春秋时代以前，是礼、刑二分时期。所谓“礼不下庶人，刑不上大夫”（《礼记．曲礼上》）云云，即指此事；《荀子．富国篇》说：“由士以上，则必以礼乐节之；众庶百姓，则必以法数制之”，还寓有此意。到了春秋末期及战国时代，呈现礼崩，贵族沦没，布衣臣妾上升，属于法家的刑书、律令，乃风行于时。商鞅指出：要王天下，必须施行“刑九赏一”；如果“刑七赏三”，只得一强国而已。（《商君书．去强》）所以商鞅的法治思想是重刑轻赏。但是韩非子则以为重刑之外，也应重赏，所以说：“欲治者，奚疑于重刑！”“欲治

4、者，何疑于厚赏！”（《韩非子．六反篇》）刑、赏的基础在于信，韩非子说：“法不信，则行危（诡）矣。”（《韩非子．有度篇》）无论如何，法家的刑治世界是讲信，同时也要守法，以达到“齐民社会”（亦即齐等社会）。　　近年来新发现的湖北云梦秦简中，在商鞅变秦后到秦始皇年间呈现大部秦律；而秦律中的“法律答问”，有“犯令”、“废令”之语；“秦律十八种”的律文中，也有“犯令”、“不从令”之语；这个“令”，就是律的副法，属于单行法规。另外，张家山汉简也有“二年律令”的发现。所谓二年，指西汉吕后二年(前186年)，简文包含二十七种律和一种令（《津关令》），“二年律令”就是律

5、令的总称，包含汉律的主要部分。其《津关令》第一条曰：　　御史言，越塞阑关，论未有□，请阑出入塞之津关，黥为城旦舂；越塞，斩左止（趾）为城旦；吏卒主者弗得，赎耐；令丞、令史罚金四两。……制曰：“可”。[2]所谓“越塞阑关，论未有□”之缺字，当是“传”字，也就是传符，如《汉书．宣帝本纪》师古注曰：“传，传符也。”（页245）所谓“黥为城旦舂”，即城旦舂加肉刑，依据后汉卫宏《汉旧仪》规定：“凡有罪，男髡钳为城旦，城旦者，治城也；女为舂，舂者，治米也，皆作五岁。”[3]黥刑在汉文帝时被废除，所以不见《汉旧仪》规定，[4]但可比照髡刑施行，所以当是五岁刑；若越塞

6、，再斩左趾。唐律《卫禁律》〈越度缘边关塞〉条(总88条)规定：“诸越度缘边关塞者，徒二年。”足见汉“令”内容定有罚则，且较唐律为重，则汉“令”为刑法，也就是相当于律的性质，是无可置疑。　　汉武帝时，杜周为廷尉，有人批评他，说他“不循三尺法，专以人主意指为狱。”杜周回答说：　　三尺安出哉？前主所是着为律，后主所是疏为令。当时为是，何古之法乎！（《史记》卷122〈杜周传〉）所以汉代的律、“令”，基本上可说是现行的刑法。律是就单行法规的“令”加以整理而成的。至于“令”，则将单行法规的诏令，按其重要程度先后，编成“令甲”、“令乙”、“令丙”等类；相当于诏敕集，

7、而简称为“令”。所以就成文法而言，“令”可视为律的追加法，或谓副法，违“令”与违律一样须受处罚。因此，战国、秦及两汉时代可视为律、“令”不分时期。２、礼刑合一：两汉时期　　自战国中晚期以来，儒家逐渐抬头，到汉武帝时乃确立儒术独尊的局面，这是众所周知的事。文帝时，贾谊上疏论政事，强调不可专任刑法，同时应重视礼义在政治社会的作用。贾谊说：　　凡人之智，能见已然，不能见将然。夫礼者，禁于将然之前；而法者，禁于已然之后。是故法之所用易见，而礼之所为生难知也。……人主之所积，在其取舍。以礼义治之者，积礼义；以刑罚治之者，积刑罚。刑罚积而民怨背，礼义积而民和亲。故

8、世主欲民之善同，而所以使民善者或异。或道之以德教，或驱之以法令。道之以德教者，德教洽而民气乐；