股东代表诉讼的原告资格问题

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1、股东代表诉讼的原告资格问题

2、第1内容显示中　　在我国建立股东代表诉讼制度，可以使股东的正当权益得到司法保护，有助于提高投资者的股东意识，促进公司完善法人治理结构，还可以使私人诉讼成为国家对公司行为进行公权力监管的有益补充，故而为人们所企盼。最高人民法院顺应这一要求，在2003年11月5日公布的《关于审理公司纠纷案件若干问题的规定（一）（征求意见稿）》（下称《征求意见稿》）中，提出建立股东代表诉讼制度的建议规定。　　《征求意见稿》将股东代表诉讼的原告范围限定为股东，这也是绝大多数国家立法所采用的原则。从理论上讲，每一个股东都应享有提起代表诉讼的权利，但为了防止个别股东对代表诉

3、讼提起权的滥用，防止因无益的诉讼影响公司的正常经营从而使股东利益受到损害，各国均根据本国国情对提起代表诉讼的股东即原告作有一定资格条件的限制。《征求意见稿》也就此在其第四十四条中建议规定：“提起代表诉讼的股东应当具备以下条件：（一）损害公司利益行为发生时持有并持续持有公司股份（另一种意见是：损害公司利益行为发生前6个月持续持有公司股份）；（二）提起代表诉讼的股东，有限责任公司股东所持公司股份应不少于10％，股份有限公司股东所持公司股份累计应不少于1％。”　　前述规定中的第一项条件，即股东在“损害公司利益行为发生时持有并持续持有公司股份”的资格限制，在公司法理论上被称为“当时

4、拥有原则”，主要适用于英美法系国家。根据这一原则，提起代表诉讼的股东，必须在损害公司利益行为发生时就持有并持续持有公司股份，而且在诉讼期间也须保持股东资格。该建议规定第一项条件中提及的另一种意见，即在损害公司利益行为发生前6个月持续持有公司股份，以及第二项条件即对股东持股比例的要求，则是大陆法系国家规定提起代表诉讼股东资格的通常做法。　　笔者以为，在考虑其他国家立法规定的股东代表诉讼原告资格限制在我国是否适用时，首先必须明确一个原则，就是建立股东代表诉讼制度、保护股东权益是我国目前的基本目标，而对原告资格的限制仅仅是为防止权利的滥用，绝不能因此造成大多数股东无法进行代表诉讼

5、的后果，反而阻碍股东代表诉讼制度的实施。所以，目前在股东代表诉讼制度的初建阶段，立法上应当对其持适当宽容的态度。据此，《征求意见稿》建议规定“当时拥有原则”，而且完全没有除外规定是不妥的。那些在侵害行为发生以后才持有公司股份的股东，在受让股份时可能并不知道侵害行为的存在，而这些侵害行为所造成的损失后果，却可能一直延续直接或间接损害到此后受让股份的股东的利益。如果采用“当时拥有原则”，就可能会损害这些股东的民事权益与诉讼权利。但是，在有充分证据证明股东是在通过受让股份方式滥用代表诉讼权利时，应当限制其所作为原告的资格，司法解释可以就此作出相应规定。　　《征求意见稿》建议规定股

6、东代表诉讼原告在持股期间与比例数额方面的资格限制，在原则上是可以的，但是其对持股期间与持股比例的具体规定不甚符合我国的实际情况，实际上保护的还是小股东中的大股东的利益，而且上市公司的绝大多数投资者据此仍无法取得原告资格。　　笔者以为，我国对原告资格规定持股期限须注意，首先，该期间不宜过长，而且应根据不同公司类型分别规定。对有限责任公司股东提起代表诉讼的持股期限可以规定为6个月，因为股东对有限责任公司投资本身就是准备作长期（通常应超过6个月）投资的。但股份有限公司尤其是上市公司的流通股股东，购买股票的目的主要是为了从股市买卖差价中获利，所以他们持股的期间通常不会太长。如对原告

7、资格规定过长的持股期限，实际上将把大部分股东排除在原告范围之外，显然与股东代表诉讼制度要保护中小股东权益尤其是社会投资者的目的不符。所以，对其持股期限可以规定为3个月，甚至更短一些。其次，必须规定有例外情况，如公司本身成立不满规定的持股期限的除外；股东对其持股后发生的侵害行为提起诉讼，不受持股期限限制；在出现不立即提起诉讼将会导致损失无法弥补的情况时，如《征求意见稿》第四十五条建议规定的“有关财产即将被转移、有关权利的行使期间或者诉讼时效即将超过”等紧急情况，持股未达到期限的股东也可提起诉讼。　　对原告持股比例或数额作出限制规定，必须是在根据我国情况判断属于合理的范围内。必

8、须明确，如果对持股比例的规定不必要的限制了绝大多数股东的起诉权利，便与设置股东代表诉讼制度保护中小股东权利的本意相违背了。笔者以为，提起代表诉讼股东的持股比例，对有限责任公司可以放得很低，如不低于1％，甚至可以完全不设限制。因为法律对有限责任公司的股东人数有上限限制，不可能有不特定的多数公众参加，尤其是在公司股东数量很少（如只有三四个股东）的情况下，每一个股东的权益均应当得到充分的保护，即便其持股比例很低。否则，这些小股东在公司受到高管人员或控股股东侵害时，既不能提起代表诉讼，又难以转让其股权（对此种状况下的公司股