国内公司法上归入权课题探究

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1、国内公司法上归入权课题探究-->1.我国公司法上归入权的基本理论初探1.1公司归入权的含义公司归入权作为公司归入制度的核心，在许多国家包括我国在内的证券、公司法律制度中都有关于归入权的实质性规定，但是各国在立法上都没有给它下一个统一抽象的定义。公司归入权是一个学理概念，它又被学者叫作“夺取权”或“介入权”。“梅仲协认为使用归入权这种称谓比使用介入权更通俗易懂。从近几年出现的文献来看，学者们大多使用“归入权”这一称谓。关于公司归入权的定义更是仁者见仁，智者见智。学者们从不同的目的出发，运用不同的研究方法，给公司归入权下了许多定义。雷兴虎对公

2、司归入权的定义很经典，被广泛引用。通过对学者们关于公司归入权所作定义的基本构成因素的比较分析，可以看出雷兴虎、董方军、李妮嘉等学者希望公司归入权的定义能够既适用于公司法又能适用于证券法。这种定义方法得到了非常广泛的赞同，但笔者并不赞同。因为公司法和证券法存在许多的区别，毕竟公司法和证券法是两部不同的法律。公司归入权这一称谓在公司法和证券法中都可以用，但我国公司法上的归入权和证券法上的归入权的定义应有所区别。在界定我国公司法上的归入权和证券法上的归入权的内涵和外延时应格外注意我国公司法和证券法各自的特殊性。严利东和孟俊红等学者对公司归入权的

3、定义更不科学，局限性更为明显。综上所述，我国公司法上归入权的含义是指我国公司法赋予公司的，将公司负责人违反法定忠实义务所得的收入收归公司所有的权利。1.2我国公司法上归入权的性质由于我国公司法上归入权的概念、性质等基本理论研究还不够成熟，导致公司归入权制度设计及操作还存在不少瑕疵与漏洞。当前，对我国公司法上归入权法律性质的研究备受学者关注，成为一大研究热点。我国公司法上归入权法律性质的确定，对其适用情形、行使制度等有重大影响。我国现行公司法对公司归入权的性质没有进行明确定性，学者们在理论上的争论也很多。学者们对我国公司法上归入权法律性质的

4、认识没有达成共识，还有待进一步的研究。关于我国公司法上归入权的性质，目前主要有四种学说。它们是请求权说、形成权说、折衷说和债权说。2.我国公司法上归入权的主要适用......24-322.1我国公司法上归入权的主......24-292.1.1擅自处分公司财产24-252.1.2违规自我交易25-262.1.3篡夺公司机会26-272.1.4违反竞业限制义务27-282.1.5擅自披露公司秘密28-292.1.6小结292.2我国公司法上归入权的行使制度29-322.2.1公司法上归入权的行......29-31......3.我国公司法

5、上归入权制度完善32-373.1我国公司法上归入权主要适用......32-343.1.1我国公司法上归入权适用情形......32-333.1.2我国公司法上自我交易有关规......333.1.3我国公司法上禁止篡夺公司机......333.1.4我国公司法上竞业限制规则......33-34......结论公司归入权制度以其独特的价值功能得到了国内外立法的认可。我国公司法上归入权是指公司依照我国公司法的规定所享有的，将公司负责人违反其对公司的忠实义务而所得的收入收归公司所有的权利。我国现行公司法对公司归入权的性质没有进行明确定性，学

6、者们在理论上的争论也很多。目前主要有四种观点，即请求权说、形成权说、折衷说和债权说。我国公司法上归入权性质的传统研究进路是将其置于大陆法系既有民事权利体系之中，通过既有的权利类型以及构成这些权利类型的要素对我国公司法上归入权进行重新解析，探求我国公司法上归入权的真正性质。因为法律是无法自给自足的，所以仅用传统的研究进路去探讨我国公司法上归入权性质是不够的。还要结合我国的国情，要关注我国公司治理的实践和市场经济发展的需要，要关注我国公司法的特殊性。我国公司法上归入权作为公司法上的权利，它有区别于民法这种一般法上权利的地方，有其特殊的法律性质

7、。我国公司法上归入权同时具有请求权、形成权、债权的部分特征。我国公司法上归入权的理论基础是公司负责人对公司负有忠实义务。它的适用情形主要有擅自处分公司财产、违规自我交易、篡夺公司机会、违反竞业限制义务、擅自披露公司秘密等。这些适用情形存在着法律规定过于简单、原则化，缺乏灵活性、可操作性不强等不足。我国《公司法》在作进一步的修改时，对公司归入权适用情形应有原则性的规定。对公司归入权具体适用情形还须进一步明确和细化，增强其可操作性。我国现行公司法一个比较严重的问题是对公司归入权行使制度规定极不完善。我国公司法上归入权行使主体过于单一，在对我国

8、公司法作进一步修改时，对公司行使归入权的主体及行使顺序应比照《公司法》第152条的规定，将公司归入权的行使权赋予多个主体，并对这些主体行使公司归入权的条件和顺序作出明确规定。