托管经营的法理研究

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1、托管经营的法理研究证券营业部的托管是我国证券市场的一类特殊行为在我国托管经营产生的基础是证券营业部存在某种经营权存续障碍由于目前我国企业托管没有现成的法律可循而我国企业托管与西方各种托管方式的差别使我们无法从西方有关法律推断我国托管的法理因此着眼于现有法律深入探讨和分析我国证券营业部托管的法理非常有必要　　信托与托管20　　托管是指受托人接受委托人的委托按照预先规定的合同对托管对象进行经营管理的行为从法律上看托管是信托范畴的延伸和发展前者由信而托后者由托而管托管的前提仍然是信托但在具体内涵上又有区别信托的内涵是资产的委托管理而托管的内涵是企业的委托经营两者虽然遵循

2、着相同的机理但因经营领域和方式不同正在逐步趋向专业化形成各自不同的专业特色目前我国的托管形式主要有两种即债权托管和企业托管典型的债权托管如我国为了处理国有商业银行的不良债权所成立的资产管理公司对商业银行不良债权的托管；企业托管是指主要以企业产权及其经营权为对象的托管以有效实现资产的增值保值对陷入经营困境或发生产权关系重大变动的企业委托专门的托管机构经营管理企业托管与债权托管的目的有所不同债权托管的目的是加强债权催收以改善债权人的资产结构提高债权人的经营能力而企业托管的目标是改善企业的经营管理提高企业的盈利能力证券营业部（或证券公司）的托管主要属于企业托管的形式　　

3、（一）信托与托管的关系20　　从托管的本质来看托管理念实际上可以看作是来源于信托理念托管是信托的发展和延伸因为信托与托管之间存在一些相同的基本原则和特征如托管的本质与信托基本相同都是资产经营权的暂时转移其次托管关系与信托关系基本相同在信托关系中有三方当事人即委托人、受托人和受益人在托管行为中必须有三方当事人即委托方、受托方和受益方他们还有一个共同点即委托人和受益方可以完全是同一主体最后托管的特征和遵循的原则与信托基本相同托管与信托一样具有三大特征即信托契约、所有权与利益分离、信托财产的独立性与之相对托管必须坚持三大原则预定契约原则、委托自主性原则和分开管理原则托管

4、必须坚持的这三大原则也是信托必须坚持的三大原则20　　虽然托管与信托存在一些相同的基本原则和特征但是信托与托管之间也存在一些较大的区别这种区别主要表现在以下几个方面1、受托对象不同信托的对象比托管的对象相对来说要宽泛的多而托管的对象主要指与企业有关的财产、产权或债权的托管从国外托管的实践来看托管主要有三大类运用领域一是对主权权属不明的土地的托管二是对企业财产的托管对陷入经营困境或产权关系重大变动的企业委托专门的托管机构经营管理；三是对特殊历史时期的银行不良债权进行托管；2、受托的主体不同信托的受托人一般是指信托公司或信托银行等具有信托业务资格的信托机构；而托管的受

5、托人一般是专业托管公司或具有托管能力的大型企业或企业集团；3、受托方式不同托管公司与信托公司的重要区别在于托管公司不一定具有金融机构的职能这些区　　别只是表现在主体、对象、方式上的差别而就基本的运作机制而言托管与信托是基本相同的因此我们仍然认为托管只是一种特殊的信托是信托的发展这样我们可以从信托的法理来推断托管的法理　　（二）信托法理20　　信托从具体内容和当事人的直接关系上看是一种特殊的财产管理制度从本质和发展上考虑信托是源于英国衡平法的一种为他人利益管理财产的法律制度简言之信托就是信任委托反映委托人、受托人和受益人三方之间存在的以财产权为中心的法律关系我国在2

6、001年4月28日第九届全国人民代表大会常务委员会第二十一次会议通过了《中华人民共和国信托法》这里以信托法为基准对信托的基本法理进行简要的分析再以此为基础推演托管的法理　　信托财产的独立性是构筑信托当事人权利、义务的基石独立可辨识的信托财产是受益人权益的载体一旦信托财产与其他财产相混合信托利益便失去依托也难以再享受信托法的保护我国信托法采纳了这一思路信托财产的独立性首要在于受托人的自有财产　　从广义的角度看信托法的运作与其他法律密切相关如《合同法》、《破产法》等而在实际的运用中信托合同是实现信托法律功能的基本载体同时又是执行信托法的基本依据因此信托应是一个以合同契

7、约为基础的法律体系以合同为基础的信托法体系规定了三方当事人的权责利关系信托合同是设立信托的基本法律文件它由委托人与受托人签订以设立信托关系为内容信托合同既受《信托法》的调整又要遵循《合同法》根据《信托法》信托合同签订时信托成立采取其他书面形式设立信托的受托人承诺信托时信托成立20　　信托成立之后委托人、受托人、受益人依信托合同而享有相应的权益与责任单就委托人与受托人之合同而言委托人有权了解其信托财产的管理运用、处分及收支情况并有权要求受托人作出说明受托人接受信托任务后即对委托人负有为受益人的利益而管理信托的义务信托的目的是为了加惠于受益人受托人的首要义务即为依托信

8、托条款的约