学术与实务之间

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1、学术与实务之间　　【摘要】在区分规范法学和社科法学的前提下，本文主要立足于规范法学，亦即法教义学的角度来探讨学术与实务之间的司法考试相关问题。基于法教义学的内涵和功能之论述，本文在第二、三部分中，从法教义学之规范性思维及其操作化的角度对目前司法考试制度做了总体性思考，并以司法考试刑法篇为例做了实证化研究。文章的最后部分对司法考试之定位以及更根本意义上的法学学术和实务的互动关系做了进一步阐释。　　【英文摘要】Onthebasisofthedistinctionbetativejurisprudenceandjurisprudenceassocialscience,thisthesis

2、discussestherelatedproblemsofjudicialexam,ictheoryandlegalpractice,fromtheperspectiveofnormativejurisprudenceorRechtsdogmatik.AftertheelaboratingofthecontentsandfunctionsofRechtsdogmatik,thesecondandthirdpartsofthethesiscarryanintegratedconsiderationonthecurrentjudicialexamsystemfromthepointof

3、vieativethinkingandoperationofRechtsdogmatik,andalsomakeanempiricalresearchonthecriminalla.Thelastpartfurtherinterpretstheorientationofjudicialexamandthemorefundamentalrelationshipbetatiknormativethinkingjudicialexamacademictheoryandpractice　　【正文】　　法学的边界争议丛生。陷入方法论危机的中国法学似乎迷失于英美法系社会和政治理论的奔突之中以致

4、忽视了自己的学科定位，故而对法学是否存在其作为独立学科的核心理论的拷问并不鲜见，这其实是法学虚无化的一种表征。正如政治学应当主要研究政治，美学应当主要研究美一样，法学也应当主要研究法，当然，交叉学科或者适当涉足其他学科之研究价值亦不可否认，这也便是在大陆法系的著作中能够见到的“法学A”和“法学B”的区分。[①]法律并非被嘲笑和贬抑的对象，其需要被推崇和信仰，质言之，脱离法律的学术并不能称为法学学术，过多地越过法科边界并挤入（其它）人文社科之疆域，本身就是法学学者不自信的表现，这还往往使法律凸现其功能性意义，使其在成为政策性学科之同时，也将自己演化成为社科法学，并且轻视实在法，真正意

5、义上的法学受到强烈挑战。法学家不能完全像哲学家、文学家、伦理学家或社会学家那样来对待实在法。法学到底是一门社会科学吗？已经有人早早地回答了这个问题。[②]在区分规范法学（主要是法学A）和社科法学（主要是法学B）的前提下，广义上的法学依然是面向世俗的学问，它必须为人们社会生活中的困惑、矛盾和冲突寻找到切实的法律解决方案，确立基本的原则，或为法律的决定做出合理而有说服力的论证。这也必然要求其（不管是法学A还是法学B）承担起其应有的社会职责，而并非流于少数人自娱自乐的语义思辨，也并不排斥价值判断。其实，自娱自乐的语义思辨已经偏离了法学经世致用的历史责任，强调尊崇规范以及运用规范思维的规范

6、法学不等于语义法学和纯粹的（三）怪现象　　在第二部分，笔者从刑法学术和司考重点映合的角度为现行司考的考查内容作了合理性证成，在这部分，则主要涉及“死章节”、“死考点”和超纲这三个怪现象。关于非重点考查的内容，笔者注意到，在刑法篇中，第2章犯罪概说、第9章刑罚概说、第13章刑罚的消灭、第21章危害国防利益罪共4章一分未考，也基本上从没有在司法考试中直接出现过，可以认定为属于司法考试刑法篇中的“死章节”[43]；具体到知识点上，总共有“刑法的性质与任务”等265个考点从未考过，占总共480个考点的55.2%，这个数字是很可观的，它们从来没有在司法考试中直接考查过，基本上都可以认定为“死

7、考点”，除了在前述的4个“死章节”中“死考点”率[44]为100%外，其余集中在第24章军人违反职责罪（“死考点”比率为83.3%）、第16章危害公共安全罪（77.3%）、第15章危害国家安全罪（71.4%）、第23章渎职罪（70.8%）和第7章单位犯罪（62.5%），这5章的“死考点”比率均超过了60%，算进“死章节”4章，这9章共有119个考点，其中死考点95个，占79.8%。这些游离于死活之间的章节中，除了危害公共安全罪和单位犯罪两章外，其余7章实际上是司法考试