柳立国被控生产销售有毒有害食品罪与生产销售伪劣产品罪一案的一审辩护词(二)

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1、柳立国被控生产、销售有毒有害食品罪与生产、销售伪劣产品罪一案的一审辩护词（二）尊敬的审判长、审判员：作为被告人柳立国的辩护人，我们围绕本案庭审焦点，重点发表以下意见。法庭调查表明：控方赖以支撑指控的核心证据是《关于浙江省宁海县公安局送检油脂样木鉴定意见》（下称《鉴定意见》）和浙（省）疾控检字第201103200—201103205号《检测报告》（下称《检测报告》），因此，对上述证据及其效力的认知和评判，是正确处理本案的关键。现在，我们结合法庭调查，围绕上述问题，提出辩护意见如下：一、《鉴定意见》和《检测报告》不能做为本案的定案依据。

2、首先，《鉴定意见》和《检测报告》不符合书证的基木特征，不能做为书证使用；其次，即使做为鉴定结论使用，其检测主体不合法、适用标准不合适、检测结论不合法也足以致使《鉴定意见》和《检测报告》无效。（一）《鉴定意见》和《检测报告》不是书证。《鉴定意见》和《检测报告》至少在以下方面不符合书证的特征：1.形成时间不符。书证形成于案发之前或案发过程中，而本案的《鉴定意见》和《检测报告》是侦查机关委托专门机关所作，明显形成于本案案发之后。2.形成方式不符。如前所述，《鉴定意见》和《检测报告》是侦査机关委托专门机关所作，是因受委托而形成的，而书证是在

3、案发之前或案发过程屮&然形成的，在司法实务中，不存在受司法机关委托而形成的书证。3.证明对象不符。书证，是以文字、符号、图画所表达的思想内容来证明案件事实的证据，所要证明的是案件事实，具有客观性。《鉴定意见》和《检测报告》是专门机构运用相关专业知识对案件中的某些专业问题进行的判断，所要证明的是案件中的某些专门性问题，具有主观性。可见，控方将《鉴定意见》和《检测报告》作为书证举证，属法律常识性错误。（二）《鉴定意见》和《检测报告》作出的主体不合法。1.相应法条规定①《全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定》（2005年2月28日第十

4、届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议通过）第二条规定：“国家对从事“物证类鉴定”业务的鉴定人和鉴定机构实行登记管理制度”；同吋第三条规定：“行级人民政府司法行政部门依照本决定的规定，负责对鉴定人和鉴定机构的登记、名册编制和公告。”①《司法鉴定机构登记管理办法》（中华人民共和国司法部令第95号）第二十二条规定：《司法鉴定许可证》是司法鉴定机构的执业凭证，司法鉴定机构必须持有省级司法行政机关准予登记的决定及《司法鉴定许可证》，方可依法开展司法鉴定活动。②《司法鉴定程序通则》（中华人民共和国司法部令第107号）第十八条规定：司法鉴定机

5、构受理鉴定委托后，应当指定本机构中具有该鉴定事项执业资格的司法鉴定人进行鉴定③最高人民法院最高人民检察院公安部国家安全部司法部印发《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》和《关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定》的通知【法发（2010）20号】指出：“办理其他刑事案件，参照《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》执行”。第二十四条规定:鉴定意见具有下列情形之一的，不能作为定案的根据：（一）鉴定机构不具备法定的资格和条件，或者鉴定事项超出本鉴定机构项目范围或者鉴定能力的。（二）鉴定人不具备法定的资格和条件、鉴定人不具

6、冇相关专业技术或者职称、鉴定人违反冋避规定的。上述4个法律、部门规章表明：依法登记、编入名册、并在报纸、网站等公众媒体予以公告，取得鉴定机构及鉴定人资质是进行司法鉴定的前提条件，不具备法定的资格和条件的鉴定机构及鉴定人所作出的鉴定意见，不能作为定案的根据。2.《鉴定意见》和《检测报告》的主体不合法据北京市司法局和浙江省司法厅2011年公布的鉴定机构和鉴定人名册，北京市食品安全监控中心和浙江省疾病预防控制中心均不在其列。而且，《鉴定意见》仅有北京市食品安全监控中心的公章，没有鉴定人的签名；《检测报告》只有“编制人”、“审核人”和“批准

7、人”的签名，没有表明鉴定人是谁，当然更没有表明谁持有《司法鉴定人执业证》。因此，上述两个机构及其工作人员不具备法定的资格和条件，不具有依法开展司法鉴定活动的主体资格。木案送检、委托检测的机关明明是宁海县公安局，《检测报告》却标明是“一般委托”，这就表明其作出者不能接受司法委托，不具备司法鉴定主体资格的体现。（三）《鉴定意见》和《检测报告》适用的检测标准不合法按照控方的指控，格林公司利用餐尉废弃油提炼加工成非食用油，通过销往粮油经销处供人食用和冒充豆油销往饲料厂及药厂这两种渠道销售，不管格林公司是不是以豆油名义销售，不可否认的是，格林

8、公司的成品油是火量地作为饲料油销售给饲料厂和药厂，这是正常合法的经营行为。至少，对销售给饲料厂、药厂的饲料油进行检测，必须以饲料油，而不是以食用油的标准进行检测，因为控方起诉的第二个罪名“生产、销售伪劣产品罪”也认可了格林在生产饲料油