论债权出资的可行性与风险防范

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1、论债权出资的可行性与风险防范摘要：所谓债权出资，是指投资人以其对公司或第三人的债权向公司出资，抵缴股款。目前我国公司法以及相关法规与司法解释并未给予明确界定，而是给了很大的理论探讨空间。本文对债权出资的理论基础与现实基础进行分析并得出结论：债权出资具有法律上的可行性。其次，本文通过借鉴国外关于债权出资的相关立法经验，对债权出资的适格性要求与风险防范措施提供了相关立法建议。关键词:债权出资;资产信用;请求权;瑕疵担保Abstract:Theso-calleddebtfinancingmeansthatinves

2、torsinhiscompanyorathirdpersonclaimtothecompany-fundedshares.China’sCompanyLawandrelatedregulationsandjudicialinterpretationshavenotbeenprovidedforwell-defined.Inthispaper,itcomestotheconclusionaccordingtothetheoreticalbasisforclaimsandinvestmentbasedonanan

3、alysisofreality:debtfinancingisfeasiblelegally.Secondly，thispaperclaimstherelevantlegislativeproposalsonthedebt-fundedfitnessrequirementsandriskpreventionmeasuresfromforeigninvestorsontheexperienceoftherelevantlegislation.Keywords:debtfinancing;assetscredit

4、;claims;Warranty公司资本在公司的成立、存续过程中一直扮演着举足轻重的角色，其不仅是公司法人的财产基础，也是公司开展有效经营活动的物质保障，还是公司独立承担民事法律责任的保证。在学界通说中，一般将公司出资形式分为现金出资与现物出资。现金出资是指发起人或新股认购人直接以法定货币单位出资换取公司股份的出资形式，是公司资本构成中的最主要形式。现物出资是发起人或者新股认购人，提供金钱以外的可转让财产，作为认购股份的对价的出资形式。本文所要讨论的债权出资正隶属于现物出资范畴。根据我国《公司法》第27条规定

5、：“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。”据此，我们可以看出，我国的出资规定认同了现物出资的形式，但是要求具备三个条件，即可以货币估价，可以依法转让，并且法律法规未进行排除或限制。而关于债权出资，公司法以及相关法规与司法解释并未给予明确界定，而是给了很大的理论探讨的空间。所谓债权出资，是指投资人以其对公司或第三人的债权向公司出资，抵缴股款。［1］笔者认为，债权出资并未被我国相关法律法规所限制，

6、具有合法性;但是由于债权的特殊属性，因此，可作为出资的债权必须要符合一定的适格性要求;并且，基于债权的不确定性与风险性，还要设置相关防范风险机制，只有具备了一定抗风险性的债权才是合格的出资。1债权出资的理论基础与现实基础理论基础:资产信用论与资本“增值”价值论资产信用论的观点是：“决定公司信用的并不只是公司的资本，相反，公司资产对公司的信用起着更重要的作用，与其说公司的信用以公司的资本为基础，不如说是以公司的资产做基础。”［2］就法律意义而言，资产与资本各有内涵。资产有总资产与净资产之分，前者是净资产与负债之

7、和，即所有者的投入与和债权人融资的总和；后者指所有者权益，根据我国的《企业会计制度》规定，具体包括实收资本、资本公积金、盈余公积金、未分配利润等。其中的实收资本就是企业设立时出资人的原始投入，即公司的资本。［3］因此，从概念的外延来看，资产包括了资本。此外，资本是一个静态的量，而净资产是个变量。在公司成立伊始，两者是一致的，而在随后的经营过程中，如果公司经营妥善，财富增加，则净资产数额会不断增加，高于资本；若公司出现亏损且盈余或利润不足弥补亏损则会出现净资产减少，小于资本。可以说，公司资本只是公司成立时注册登

8、记的一个抽象数额，而绝不是公司任何时候都实际拥有的资产。“资产信用论”认为，资本不过是公司资产演变的一个起点。而公司赖以对外承担财产责任的恰是公司的资产，而不是公司的资本。公司资产的数额就是公司财产责任和清偿能力的范围，公司的资本再大，也不能扩大公司的责任范围；公司的资本再小，也不能缩小公司的责任范围。因此，从实际的清偿能力而言，公司资本几乎是没有任何法律意义的参数，以资本为核心所构筑的整个公司信用