浅析银行不良资产证券化的理论困境与制度完善——基于交易结构的分析和域外借鉴

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1、浅析银行不良资产证券化的理论困境与制度完善外借鉴基于交易结构的分析和域鲍彩慧华东政法大学经济法学院摘要：文章综述了关于不良资产证券化的发展历史及理论偏见，认为偏见产生的根源在于认为不良资产不能“产生稳定的现金流”。之后从不良资产证券化的交易结构和特点入手，通过国际经验借鉴，论证了通过债权转让“通知主义”的困境与修正、“真实销售”法律标准的缺失与补充、信息监管机制的整合来破解不良资产证券化的制度障碍。关键词：不良资产证券化;真实销售;债权转让通知;信息监管;引言一直以来，银行凭借其良好的信用和专业服务，发挥着金融中介的重要

2、作用，但是“长贷短存”的经营错配让银行付出了高昂的代价一一信贷资产无法快速流动，不良资产持续累积。不良资产不仅让银行在激烈的竞争环境下举步维艰，银行存贷业务的紧张关系其至可能会影响到整个金融体系的安全与稳定，“穷则思变、变则通”，寻找化解银行不良资产的良方应当被列入日程之中。国际范围内用资产证券化处理银行不良资产的成功案例不在少数，那么我国是否也可以借不良资产证券化来破银行的“不良”难关呢?本文以此问为出发点，认为在理论上还客观存在着对银行不良资产证券化的“适格性”偏见，怀疑不良资产能否“产生稳定现金流”是根源所在。通过

3、对不良资产证券化交易结构的分析可见，实践屮不良资产证券化的特殊设计都是为了“产生稳定现金流”，因此理论上的偏见应当被打破。在进行理论纠偏的同吋也应当注意到，我国不良资产证券化要想实现常态化，尚面临着一定法律障碍，借鉴W外经验、思变寻通才能真正发挥不良资产证券化的优势。木文还对银行不良资产累积的问题进行了深入分析，认为不仅要通过不良资产证券化来“后端解决”不良资产“库存”，更重要的是要从形成阶段审慎防范。不良资产证券化的实践与本土化的理论困境（一）不良资产证券化的成功实践在宏观层面，银行不良资产可能会带来停滞性通货膨胀;在

4、微观层面，则会直接影响银行职能的发挥。因此政府、银行、经济学家设计出一系列方案解决银行不良资产，中国的既往经验是通过四大资产管理公司（AMC）来进行政策性剥离，通常AMC通过“债转股”、诉讼追偿、打包出售、拍卖等方式处理不良资产，但其实效果并不尽如人意。数据显示（见图1）,2011年四季度以来，我国商业银行的“不良率”持续上升，截止到2016年12月末，我国商业银行不良贷款的余额已达1.51亿元。银行不良资产不断累积，敦促我们将目光投向域外寻求化解不良资产的经验。从世界范围来看，不良资产证券化是处理银行不良资产的有效手段

5、，美国于1990年开启了用资产证券化处置银行不良资产的先河，韩国的资产管理公同（KAMCO）在1997年-2002年间也通过资产证券化的方式处理了近8亿韩元的银行不良资产；口本也于1999年推出了首例不良资产证券化项目。回溯历史，我国也并非没有过不良资产证券化的实践，只是因为其规模小、项目少而被湮没在资产证券化的浪潮之中。图1我国商业银行不良贷款情况（2010-2016年）下载原图我国的不良资产证券化历史大致可以分为三个阶段。我国在2006年就进行过不良资产证券化的试点，东方资产管理公司和信达资产管理公司就曾发行过两单不

6、良资产支持证券项目，来处理其回收的国有银行不良资产。但是2008年金融危机停滞了我国的整个资产证券化市场，也使我国不良资产证券化业务一直处于停滞状态;2012年以来，经济回暖复苏冲淡Y金融危机的负面效应，理论上对次贷危机的检讨也归轨于对监管失当的检讨，因此我国资产证券化的发展也有“不受想象力控制之势”，但是不良资产证券化却一直闻声而未动。直到2016年，我国不良资产证券化才有“重启”试点之势，据统计，2016年我国发行不良资产证券化产品共14单，发行证券金额共计156.10亿元，诚然已是较大进展，但是也仅占全年发行资产证

7、券化产品的1.85%。（二）我国对不良资产证券化的理论偏见不良资产证券化处罝“不良”的效果明显，缘何我国不良资产证券化的发展却存在着滞后的错位?笔者以为这首先是源于理论上对不良资产能否进行证券化存有一定偏见。尽管多数学者认为不良资产证券化可以冇效缓解银行“不良”压力,但是次贷危机发生之前，就有不少学者对此持怀疑态度。反对不良资产证券化的核心观点认为，银行不良贷款与证券化基础资产的资格相去甚远。那么一个合理的追问是，银行的不良资产宄竞是否符合资产证券化基础资产的资格呢?针对此问，下文首先探源资产证券化基础资产的核心资格是什

8、么，再从理论上浅析银行不良资产与证券化基础资产的核心要求是否相符。1.探源资产证券化基础资产的核心要求一一“产生稳定的现金流”资产证券化发端于20世纪60年代的美国金融市场，被誉为“全球30年代以来最具创新性的金融衍生工具”。什么样的基础资产可以被证券化呢?有人言“想象力是我们进行证券化的唯一限制”，实乃夸张也。实际