法理学(上)new

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1、法理学（上）一、法学导论法学研究与法学教育1、法学的研究对象：法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。2、法学体系的划分:（1）从法律部门划分的角度，分为宪法学、行政法学、民法学、刑法学、诉讼法学等。(2)从认识论的角度，分为理论法学（综合研究法的基本概念、原理和规律等）和应用法学（主要是研究国内法和国际法的结构和内容，以及它们的制定、解释和适用）二、法的本体1、法的概念（1）法的定义：法是由国家制定、认可并由国家保证实施的，反应由特定物质生活条件所决定的统治阶级（或人民）意志，以权利和义务为内容，以确认、保护和发展统治阶级（或人民）所期望的社会关系和社会秩序为目的的行为规

2、范体系。（2）法的基本特征：①法是调整人的行为的社会规范②法是出自国家的社会规范（国家创立法的形式主要是制定和认可）③法是规定权利和义务的规范④法是由国家保证实施的社会规范(是否具有国家强制性是衡量一项规则是否是法的决定性标准。法依靠国家强制力保证实施，这是从终极意义上讲的，即从国家强制力是法的最后一道防线的意义上讲的，而非意味着法的每一个实施过程，每一个法律规范的实施都要借助于国家的系统化的暴力)（3）、法的本质：包括两个层次①法是统治阶级意志的体现（初级本质）A、法是“意志”的体现或反映B、法是“统治阶级意志的反映”C、法是统治“阶级”的意志的反映D、法是被奉为法律的统治阶级的意志②法的内

3、容由统治阶级的物质生活条件决定(高级本质)（4）法的作用表现形式①根据人们对法的作用的期待与法的实际效果之间的区别或差异，可分为预期作用与实际作用②根据法的作用是否对人与社会有益，可分为积极作用与消极作用③根据法作用于人们的行为和社会关系的形式与内容之间的区别，可分为规范作用与社会作用A、法的规范作用：告示、指引、评价、预测、教育、强制B、法的社会作用：a很多法律制度都对物质文明具有直接或间接的促进或推动作用b法对精神文明的作用是多方面的c法对政治文明的作用是特别显著的d法对生态文明的作用主要体现于现代的资源与环境保护法（5）法的局限性①法只是许多社会调整方法的一种（除此之外，还有政策、纪律、

4、规章、道德、民约、公约教规及其他社会规范，还有经济、行政、思想教育）②法律并不能有效的干预或解决所有的社会问题③法律具有保守性、僵化性和限制性④法的运作成本巨大（包括立法成本、行政执法成本、诉讼成本等）⑤法律作用的充分发挥依赖一系列的社会条件A、良好的政治法律体制B、良好的法律和法律体系C、高素质的法律职业群体D、良好的法律文化氛围E、良好的物质条件2、法的渊源、形式和效力（1）法的渊源①基本含义：指法的来源或法之栖身之所②法的渊源的基本要素：资源（最基本要素）、进路（途径性要素）、动因（根本要素）③当代中国主要法的渊源：立法、国家机关的决策和决定、司法机关的司法判例和法律解释、国家和有关社会

5、组织的政策、国际法、习惯、道德规范和正义观念、社团规章和民间合约、外国法、理论学说特别是法律学说（2）法的形式①含义：指法的具体的外部表现形态②当代中国主要法的形式：A、宪法宪法是国家最高权力机关经由特殊程序制定和修改的，综合的规定国家、社会和公民生活的根本事项，具有最高法的效力的一种法。它应由全国人大以全体代表的三分之二以上多数通过，其修改应由全国人大常委会或五分之一以上全国人大代表提议。B、法律它是由全国人大及其常委会依据法定职权和程序制定和修改的，规定和调整国家、社会和公民生活中某一方面带有根本性的社会关系或基本问题的一种法，是中国法的形式的主导。是法的形式体系中的二级大法。它分为基本法

6、律和非基本法律两种，但具有同等的地位和效力。C、行政法规它是由最高国家行政机关国务院依法制定和修改的。D、地方性法规它是由特定地方国家机关制定和变动，效力不超过本行政区域范围。现阶段，省、自治区、直辖市、较大市（通常由国务院批准）的人大及其常委会，根据本地的具体情况和实际需要，在不与宪法、法律、行政法规相抵触的情况下，可制定地方性法规。E、自治法规各级民族自治地方（自治区、自治州、自治县）的人大都有权依照当地民族的政治、经济和文化特点，制定自治条例和单行条例。F、行政规章它是有关行政机关依法制定的事关行政管理的规范性法律文件的总称。分为部门规章（亦称部委规章，是国务院所属部委发布的，地位低于宪

7、法、法律、行政法规）和政府规章（它是有权制定地方性法规的地方的人民政府制定的，除不得与宪法、法律、行政法规相抵触外，还不得同上级和同级地方性法规相抵触。G、国际条约必须是我国加入或缔结的条约（某些保留条款除外），同国内法具有同等效力。H、其他法的形式a、中央军委制定的军事法规和军内有关方面制定的军事规章b、一国两制条件下特别行政区的规范性法律文件c、有关机关授权别的机关所制定的规范性法律文件③规范