论关联交易与贷款安全

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1、论关联交易与贷款安全

2、第1内容显示中　　贷款是金融机构最主要的资产业务，也是企业流动资金及扩大再生产投资的主要，可以说，企业的债务问题很大程度上就是金融机构的债权问题。金融机构与企业具有唇齿相依的关系。随着市场经济的发展，顺应社会化大生产和市场竞争力要求的现代企业制度逐步建立起来，企业转换经营机制后，企业功能的完成不再由单一企业进行，而是由不同形式的企业联合共同完成，出现了越来越多的“企业卫星体系”。然而，这种商事企业的联合体，或称之为关联企业、关系企业，利用关联交易逃废贷款债务的现象日趋严重，对贷款安全已显露出威胁。本文力图揭示关联交易对贷款安全的

3、危害，在分析法律根源的基础上，探讨防范关联交易风险的途径。　　一、关联交易性质的透视　　1、关联交易的特征　　关联交易，亦称关联方交易，是指发生在关联人之间的有关移转资源或义务的事项安排行为1.概括地讲，关联交易就是指关联人（企业）之间的交易。我们先来认识一下关联交易的主体。　　关联企业是指，在资金、经营、购销等方面，存在着直接或间接拥有或控制关系、直接或间接地同为第三者所拥有或者控制、其他在利益上具有相关联的关系的公司、企业、其他经济组织2.关于关联企业这一关联交易主体，台湾《公司法》谓之关系企业，该法第369条将其定义为是“独立存在而相互间具有下

4、列关系之企业：有控制与从属关系之公司；相互投资公司”。据此，关联企业具有以下一些特性：　　第一、关联企业是具有独立法人人格的平等的单个企业之间的联合体。换言之，关联企业的成员企业在法律上保持着独立的法人地位，各自享有独立的法律人格。这是构成关联企业的前提条件。　　第二、关联企业本身没有法律人格，不是具有权利能力和行为能力的法律实在体。联合体的意志非有各企业共同决策形成，而是来自支配控制企业。关联企业的财产也并不表现为企业联合体作为一个整体享有财产权，而是表现为各成员企业各自的独立财产。　　第三、关联企业的联合方式是由一个核心的控制公司，通过控股、参股

5、等资产联系、合同维系或其他诸如人事联锁等联系手段，在各从属成员企业之间建立起生产、经营、销售或其他关系。　　第四、关联企业的联合动机是通过一企业来支配控制他企业的经营管理，以达到提高竞争力、垄断市场、避免经营风险等各种目的。　　综上，关联企业的特征可概括为其内部存在着“控制”、“统一管理”关系。在关联企业中，虽然各企业在法律上仍表现为“独立人格”，但从属公司经济地位已发生倾斜，有可能丧失独立性，形成事实上不平等的支配与被支配关系，以致沦为听命于控制公司，为联合体利益服务的工具。　　2、关联交易的控制形式　　现代生产力集中到一定程度或达到一定规模，才能

6、产生成本低、效益好的效果。适应这种规模经济要求而产生的企业集团，可以说是典型的关联企业形式。它可以最大限度地实行灵活性组织形态，既有集中，又有分散。关联企业的控制类型主要有资本控制、合同控制两种，派生出的其他控制形式还有人事控制等。（1）、资本控制。资本参与是形成关联企业的主要方式，许多国家的关联企业就是主要通过资本参与和外部兼并来完成。当一企业投资开办下属企业或占有他企业多数股份资本时，两企业就形成了控制与被控制关系，如母子控股公司。（2）、合同控制。企业之间通过合同方式建立起关联企业，一企业将经营的指挥权、支配权交于另一企业。此时，控制企业获取的

7、不仅是从属企业的支配权，而且包括利润和资产移转的便利。如松散性的合同型联营、特定企业之间的企业承包合同、企业租赁合同、委托经营合同等。（3）、其他控制手段。为了进一步加强控制，控制企业在上述两种控制方式下，采用人事联锁等手段，向被控企业派出董事、经理、顾问，或一人同时担任两个公司的董事长、或经理，从而取得被控企业的决策权，达到控制目的。　　通过上述形式集合而成的关联企业，在统一管理、控制的目的指导下，所进行的交易势必只为整个联合体利益服务，而不考虑成员企业的单个利益。于是，实践中极易产生如下情形：（1）、母公司剥离优良资产投资成立子公司，母公司则成为

8、空壳企业；（2）、设立“两块牌子，一套班子”公司，相互之间资产重叠，利润移转；（3）、利用合同进行不对价交易，转移企业资产。（4）、关联企业互相提供担保，规避法律，从债权人处获取不正当利益。（5）、股权低价转让，降低企业偿债能力。这些情形已严重损害了债权人利益。因此，关联企业虽有提高企业竞争力的积极一面，但也破坏了单一企业体制下的利益平衡，产生了不容忽视的债权人利益保护等法律问题。　　二、关联交易对贷款安全防范机制的冲击　　在市场经济中，维系企业营运的资金大部分依赖贷款，故而作为企业最大债权人的金融机构，显然是关联企业首当其冲的受害者。由于贷款是资源

9、配置的动态活动过程，从贷款发放到收回的整个期间，贷前审查、贷款监管的每个环节都涉及到贷款安全，某个环节的纰漏