浅析旅游合同的有名化

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1、浅析旅游合同的有名化：现阶段旅游已是人们日常生活休闲的首选，我国的旅游合同却为无名合同。为适应从旅游大国向旅游强国的转变，维护旅游合同双方当事人的合法权益，我国必须实现旅游合同有名化。考虑到旅游合同有名化的迫切性及其对旅游产业发展的重大意义，建议以旅游基本法的出台为基础，先明确旅游合同应有的法律地位，再制定专门法典进行细化规范，将旅游合同双方当事人的合法权益落到实处，并以此促进旅游产业的跨越发展。　　关键词：旅游合同；有名化；必要性；专门立法　　：F59：A：1009-0118（2013）01-0117-02　　近年来，

2、随着经济快速发展，人民生活水平日渐提高，旅游愈来愈成为人们休闲的首选。可惜旅游合同在我国仍属无名合同。此种法律上的不健全，不仅给司法实践带来较大的问题，而且也使旅游者利益难以得到有效的保护。　　一、旅游合同有名化的必要性　　（一）旅游合同的性质决定其应当有名化　　旅游合同的本质特征为给付的整体性，即旅游经营者所提供服务的整体性。旅游产品与其他种类的消费产品不同，它由硬件和软件两部分共同构成，硬件内容包括“吃、住、行、游、购、娱”六大要素所涉及的饭店、酒店、交通工具、娱乐设施等，软件内容包括依附于硬件部分的第三方从业人员提

3、供的服务和旅游经营者从业人员提供的服务，如导游、司机等。　　旅游合同的给付整体性决定了它不能归于任何一种有名合同。它是兼具“买卖、委托、代理、行纪、居间、承揽”等典型合同特征，又与承揽合同最相类似的一种“混合合同”。实践中，人们区分有名合同和无名合同的法律意义在于法律适用规则的选择。有名合同直接适用相关合同规定，而无名合同则按照《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第124条的规定，“本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。”不过，任何有名合同都无

4、法完全涵盖旅游合同的所有服务内容，因此“混合合同”说面临的最大问题是适用法律的困难，只有将旅游合同有名化才是有效解决该问题最有效、最直接的方法。　　（二）旅游合同有名化是保护旅游者权益的需要　　根据合同自由与意思自治原则，在不违反法律强制规定或者公序良俗的范围内，当事人可以订立任何内容的合同。合同法对合同不采取强制原则，但是会对若干日常生活中常见的合同类型加以规定，并且赋予一定的名称。合同法之所以在合同自由的原则下创设有名合同，主要是为了两个目的：一是用任意规定补充当事人约定的不充分；二是以强制性的规定保护当事人的利益。

5、旅游活动中，由于行程安排涉及到六大要素，旅游者总是处于弱势地位。为保护旅游者的合法权益，立法有必要对旅游合同双方当事人的权利义务作出详细规定。有名合同的有关规范通常是立法者在充分考虑了合同当事人各方的利益状态和各种冲突可能的基础上，就实际存在的基本内容和特点已经成形的交易合同，目的是为了利益平衡、体现公平正义。对于旅游者而言，旅游合同如能有名化，旅游者和旅行社在订立旅游合同时便不需就合同基本内容进行不必要的磋商。这样一方面可以节约交易成本，另一方面，也有助于减少旅游纠纷的发生。另外，即便在旅游合同履行的过程中双方当事人发

6、生了争议，由于立法已对旅行经营者与旅游者的权利义务作出了分配，因此双方当事人均可预见诉诸法院后可获得的结果，交易双方当事人也可较容易的计算出违约与防止违约的成本。　　（三）旅游合同有名化有助于对旅游合同关系进行规范化的调整　　目前我国旅游法律关系的调整主要依靠于国家旅游局颁布的行政规章以及地方性旅游法律规范。这些规范性文件，一是效力层次较低，二是过于散乱且缺乏一定的稳定性，仅对旅游关系当事人的权利义务关系作出了粗放性的规定，更无关于合同解除、违约责任等的规范。总体而言，适用性较差，结果导致处理旅游纠纷所依据的法律仍多是合

7、同法总则以及民法通则中的相关规定。通用性法律规则的适用缺乏针对性，有时甚至出现无法可依的情况。　　与社会经济的发展趋势相一致，一些新的无名合同必然出现，当这些合同经常发生，且与人民生活关系重大，就有必要将其有名化，增设该合同的任意性与强制性规定，从而适应社会变化，保护合同当事人的合：现阶段旅游已是人们日常生活休闲的首选，我国的旅游合同却为无名合同。为适应从旅游大国向旅游强国的转变，维护旅游合同双方当事人的合法权益，我国必须实现旅游合同有名化。考虑到旅游合同有名化的迫切性及其对旅游产业发展的重大意义，建议以旅游基本法的出台

8、为基础，先明确旅游合同应有的法律地位，再制定专门法典进行细化规范，将旅游合同双方当事人的合法权益落到实处，并以此促进旅游产业的跨越发展。　　关键词：旅游合同；有名化；必要性；专门立法　　：F59：A：1009-0118（2013）01-0117-02　　近年来，随着经济快速发展，人民生活水平日渐提高，旅游愈来愈成为人