劳动合同法关键条款解读和劳动争议调处

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1、《劳动合同法》关键条款解读及劳动争议调处荆门市劳动人事争议仲裁院张依芬2015年8月第一章：总则一、适用范围：（一）合法用人主体：《劳动合同法》第二条：中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位的组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。第九十六条：事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定；未作规定的，依照本法有关规定执行。《劳动合同法实施条例》第

2、三条：依法成立的会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会，属于劳动合同法规定的用人单位。（二）非法用工主体《劳动合同法》第九十三条：对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律责任；劳动者已经付出劳动的，该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。（三）特别规定用人单位在组建过程中，其筹备组与职工发生劳动争议的，筹备组和发起人（法人）共同作为劳动争议主体，承担连带赔偿责任。（原劳动和社会保障部《关于用人单位筹备组与职工发生劳动争议有关问题意见的函》（劳社部函【2006】341号）二、关于规章制度（一）涉及劳

3、动者切身利益的规章制度：劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等。（二）容易因规章制度引发的争议解除劳动合同及经济补偿、赔偿金等。（三）如何处理1、根据法释【2001】14号第十三条的规定，解除劳动合同原因由用人单位举证。2、劳动争议中关于规章制度的审查要点（1）程序合法：经职代会或全体职工讨论（非通过），平等协商确定（劳动合同法）；（2）内容合法：不违反国家法律、法规及政策性规定；（3）向劳动者公示或告知。不论告知方式，只要劳动者认可知晓或推定劳动者应当知晓即可。3、仲裁认定只要上述三个要点缺一，则可以认定用人单位“严重违反规章制度”的解除理

4、由不成立、解除行为违法，应当向劳动者支付违法解除劳动合同赔偿金或继续履行劳动合同。说明：一、在《劳动合同法》实施之前，规章制度只是要求经过民主程序，并未规定具体形式，因此《劳动合同法》实施之前的规章制度虽未经过职代会或全体职工讨论，但也履行了其他民主方式的，应认定其效力，将其作为仲裁委办案的依据。二、《劳动合同法》实施之后，应严格按照该法第四条规定的民主程序，未经过该民主程序的，不能认定其效力，不应作为仲裁委办案的依据。三、规章制度一般无溯及力，只对它实施后的人或事有效，除非劳动者和用人单位特别约定。第二章劳动合同的订立一、订立主体(一)用人单位1、用人单位（略）；2、分支机构（条例第四条）。

5、分支机构依法取得营业执照（分公司）或者登记证书（社团）的，可以作为用人单位；未取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托也可以订立（二）劳动者：1、满十六周岁；2、达到法定退休年龄前。二、劳动关系的建立标准用工即建立劳动关系。则先订立劳动合同，但未实际用工，则双方不构成劳动关系。三、如实告知义务1、用人单位如实告知义务；2、劳动者如实告知义务。3、可能引发的劳动争议：因未遵守如实告知义务，构成欺诈，并导致劳动合同无效。（1）欺诈：一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。（2）并非劳动者或用人单位所有违背如实说明义务的行为均构成

6、欺诈。案例1、学历造假（略）案例2、身份造假（社保待遇略）四、合同期限（一）无固定期限劳动合同（注意：公益性岗位不适用）1、三种情形加视为订立情形（略）。2、不与劳动者签订无固定期限劳动合同双倍工资的支付：用人单位应当自订立无固定期限劳动合同之日起按月向劳动者支付二倍工资，未规定上限，有别于未按时签订劳动合同双倍工资。3、连续订立二次固定期限劳动合同，第二次合同终止时用人单位是否有选择权？主流观点：无（略）五、试用期内解除劳动合同（一）劳动者——提前3日，无论理由均可解除，且不用支付已约定好的违约金。（二）要点1、可能引发的争议：用人单位以劳动者在试用期不符合录用条件为由解除劳动合同。2、要点

7、：（1）有书面试用期的约定；（2）试用期限与劳动合同期限对应正确（关于期限，略）；（3）用人单位是否有明确的录用条件和岗位职责要求，如年龄、学历、工作经历、文化程度、身体状况等（可以通过审查单位的招聘广告、员工签字确认书等）；（4）用人单位是否有确凿证据证明劳动者不符合录用条件；（核查单位录用条件、考核标准、考核程序等）（5）用人单位解除劳动合同的意思表示是否在试用期内提出；（以劳动者在试用期内不