2012柏浪涛刑法攻略(整理版)

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1、2012柏浪涛刑法攻略（讲义卷）知识框架1．客观要件：行为主体，危害行为，危害结果，因果关系2．客观阻却事由：正当防卫，紧急避险，被害人承诺3．主观要件：犯罪故意，犯罪过失，无罪过事件，事实认识错误4．主观阻却事由：责任年龄，责任能力，违法性认识可能性，期待可能性5．犯罪形态：犯罪预备，犯罪未遂，犯罪中止，犯罪既遂成立条件（共同行为、共同故意），理论分类（正犯、共犯）6．共同犯罪：法定分类（主犯、从犯、胁从犯），特殊问题（共犯与身份、共犯与认识错误、共犯与犯罪形态）7．罪数：实质一罪，法定一罪，处断一罪，数罪1.刑罚的体系：主刑，附加刑刑罚论2．刑罚的

2、裁量：量刑情节，累犯，自首，立功，数罪并罚，缓刑3．刑罚的执行和消灭：减刑，假释，时效，赦免刑罚论犯罪论总论刑法论：刑法概说，刑法的解释，刑法的基本原则，刑法的效力夺取型：抢劫罪，抢夺罪，盗窃罪交付型：诈骗罪，敲诈勒索罪侵占型：侵占罪，职务侵占罪挪用型：挪用资金罪，挪用特定款物罪毁弃型：故意毁坏财物罪，破坏生产经营罪危害国家安全罪危害国防利益罪军人违反职责罪侵犯社会法益侵犯个人法益人身犯罪（生命，身体，自由，名誉，民主权利，婚姻家庭权利）分论财产犯罪危害公共安全犯罪破坏经济秩序犯罪妨害社会管理犯罪贪污贿赂犯罪渎职犯罪侵犯国家法益侵害国家职能的犯罪危害国

3、家存立的犯罪第一讲刑法论特别提示一、刑法总论体系犯罪的成立问题：犯罪构成要件犯罪的时间发展问题：犯罪形态犯罪的空间分布问题：共同犯罪犯罪的数量竞合问题：罪数刑法论：刑法的解释、基本原则、适用效力犯罪论刑罚论：体系→裁量→执行→消灭分值分布：大致上，刑法每年考查90分，总论与分论各占一半。总论中，刑法论占10%，犯罪论占70%，刑罚论占20%。二、刑法论本讲的考试重点：刑法的解释和罪刑法定原则。一、刑法概说刑法=犯罪+刑罚。刑法是规定犯罪与刑罚的法律规范的总称。（一）刑法的渊源1.刑法典。注意：刑法典包括刑法修正案，至今刑法修正案共有八个。2.单行刑法。

4、这是指国家在刑法典之外单独针对某一类犯罪规定的刑法规范。【注意】至今单行刑法只有一个：1998年12月全国人大常委会《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》。3.附属刑法。这是指附带规定在经济法、行政法等非刑事法律中的犯罪和刑罚规范。有些国家的法律有此做法。在我国，只有刑法典有权规定犯罪和刑罚，因此我国目前没有附属刑法。（二）刑法的机能1.规制机能。这是指刑法既是行为规范，又是裁判规范，既规制人们的行为，又规制法官的裁判活动。2.法益保护机能。这是指刑法通过惩治犯罪来保护法益。3.权利保障机能。这是指根据罪刑法定原则，对犯罪人只能根据刑法规定

5、来处罚，应当保障其合法权利。刑法不仅是“善良人的大宪章”，也是“犯罪人的大宪章”。二、刑法的解释刑法学主要是对刑法条文的解释学。因此，刑法的解释历来是司法考试重点。（一）解释的效力1．立法解释：全国人大常委会所作的解释。【注意1】刑法修正案属于立法，不属于立法解释，它是刑法典本身的内容。【注意2】刑法典中的解释性规定不属于立法解释。例如，刑法第93条规定，“本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员”，这不属于立法解释，而是刑法典的内容。2．司法解释：由最高人民法院或最高人民检察院所作的解释。3．学理解释：学术机构或学者个人的解释。【效力等级】

6、立法解释>司法解释>学理解释（二）解释的态度1．就解释的灵活性而言，应坚持严格解释和灵活解释相结合。所谓严格解释，是指必须严格遵循罪刑法定原则来解释；所谓灵活解释，是指在遵循罪刑法定原则的前提下，可以根据社会发展需要灵活地阐明法律的含义。2．就解释的目标而言，应坚持客观解释，而非主观解释。所谓主观解释，是指解释的目标是探求立法原意或立法者主观意思；所谓客观解释，是指解释的目标是探求法律的现时的客观含义。刑法条文一旦颁布，便脱离了立法者，具有了独立的生命。对刑法的解释，不应刻舟求剑，而应根据社会发展探求刑法条文当下的含义。【注意】存疑有利于被告人的原则不

7、是解释法律的原则，而是解决悬疑事实的原则。在事实不清、存在疑问时，应根据有利于被告人的原则认定事实。在解释法律含义时，不应该也不可能一味按照有利于被告人的原则来解释，否则理论研究就没有必要了。例如，甲杀死仇人乙后，发现乙的钱包，便拿走钱包。案件事实很清楚，但甲的取财行为符合盗窃罪的法律规定还是符合侵占罪的法律规定，存在疑问。对此，需要对理论深入研究，而不能根据有利于被告人原则一味定侵占罪。（三）解释的理由对一个条文用语解释出一个含义，必须给出理由，论证解释的合理性。解释理由无穷无尽，常见的有：1．文理解释。这是指根据文法、语法等来论证解释后的含义是否属

8、于刑法用语可能具有的含义。简言之，需要考查该解释后的含义在文理上是否讲得通。例如，“收买”一词