试论单一颜色商标可注册性

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1、试论单一颜色商标的可注册性上海大盈律师事务所李长宝律师想到“麦当劳”，黄色和红色的主色调会映入我们的脑海，谈到中国光大银行，我们可能很自然地联想到其独特的紫色，湖蓝色是我们在如织的车流中准确找到“大众”出租车的唯一途径，颜色，作为公司VI（视觉形象识别系统）的重要组成部分，其重要性已广为中国企业所认识。那么，颜色，特别是单一颜色是否可获得商标法所赋予的法律注册地位呢？对这个问题的回答无疑关乎着颜色已成为其产品或服务重要识别特征的企业的利益，更关乎着上述企业之外更多企业的公平竞争利益，体现着国家在知识产

2、权法律对社会利益公平保护方面所持　的态度，因此，很值得进行探讨。笔者在此谈一些浅见，希望能引起更多的学者对此问题的关注。一，　单一颜色商标可注册性的现实考察一）当前立法例：1，Trips协议作为世界上对协议各方国内知识产权保护要求的最低标准，其第十五条规定：任何标记或标记的组合，只要能够将一个企业的货物和服务区别于其他企业的货物或服务，即能够构成商标。此类标记，特别是单词，包括人名、字母、数字、图案的成分和颜色的组合以及任何此类标记的组合，均应符合注册为商标的条件。如标记无固有的区别有关货物或服务的特

3、征，则各成员可以由通过使用而获得的显著性作为注册的条件。各成员可要求，作为注册的条件，这些标记应为视觉上可感知的。　　我国现行商标法在修订时显然接受了Trips关于商标注册客体的规定，但却没有涉及本属于各成员方国内法规定的“通过使用而获得显著性”的适用问题。2，1998年欧盟商标指令（TheEUTrademarkDirective1998）第2条――可组成商标的标记：商标可包括任何可视性标记，特别是文字，包括个人姓名、设计、字母、数字、商品或其包装的外形，但此种标记应能够将一企业的商品或服务与另一企业

4、的商品或服务区分开。尽管该指令未对颜色商标做出明确规定，但在欧盟开会通过该项指令时，在其发表的声明中指出，该指令不排除组合使用各种颜色或单一颜色的可能性。如果这些颜色符合其他标准，则所采取的做法是允许使用这些颜色。3，德国1994年商标法3--（1）任何标记，尤指文字，包括个人的名字，设计，字母，数字，声音标记，立体造型，包括产品或其包装的形状，包括可以区分本行业与其他行业的产品或服务的颜色和颜色组合，即可作为商标，加以保护。4，澳大利亚1995年商标法“商标”是指用于或打算用于区分商品或服务来源的一

5、种标记。该“标记”包括以下元素或其组合：任何4　　　　　　字母、文字、名称、签字、数字、图形、牌子、标题、标签、票、包装、产品外形、颜色、声音或气味5，新西兰2002年商标法　　　　新西兰的规定与澳大利亚的规定基本一致，即，“商标”系指能够以有形方式表示和区分商品、服务的来源的任何标记，包括：文字、颜色、图形------；和任何标记的组合。二）单一颜色商标注册实例：1，在澳大利亚，BP（英国石油公司）的单一颜色商标获得注册，注册类别：第1类–液压流动石油传送等；第4类-包括工业用石油和油脂，润滑油和燃

6、料；第37类–用于电机，运输工具，汽车加油站，洗车场的维护保养，维修和润滑　　　服务　　　　备注：　　Woolworths曾对BP的上述申请提出异议，因为他们的加油站服务已经部分使用绿色。BP引用证据，证明自1927年以来就使用此颜色，尤其是BP在1989年以后使用的具有显著性的设计。澳大利亚联邦法院裁决，上图所示的绿色已经获得了第二含义，已使BP的产品和服务具有可区分性，因此准予注册。2，商标注册人：英国石油公司（BP）　　　　英国商标注册号：2240552　　　商标图样：核准使用的商品、服务：　　

7、　　核准商品（服务）：机油、润滑油、燃料、车辆服务3，商标注册人：爱芬德国公司德国商标注册号：399904508商标图样:核准商品（服务）：猫粮三）单一颜色商标审判实例------BP诉KellyFuels案【注1】BP拥有其加油站绿色（Pantone348C）式样的颜色商标注册。KellyFeuls使用类似颜色。BP起诉KellyFuels商标侵权。KellyFuels提出反诉，以颜色商标缺乏应有的显著性为依据，要求撤销BP的绿色颜色注册商标。初审法官驳　　　BP(上图)和KellyFuels(下图

8、)加油站对比回了双方的诉讼请求。双方均提出上诉。　　　　　　　　北爱尔兰上诉法院于2001年做出裁定，BP的商标具有显著性，注册有效，KellyFuels被判定商标侵权。理由是，对于通过加油站道路上的司机来说，颜色比文字更能吸引其注意力，更具显著性。见右图二，对单一商标可注册性的认识三，笔者认为，单一颜色作为商标予以注册的确有现实必要性和需求，而且，相信随着市场竞争进一步加剧，企业CI意识的增强，此种必要性和需求将变得越来越强烈。Trips协定并不排斥单