刍议我国国际投资仲裁“条约选购”的法律问题及应对

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1、刍议我际投资仲裁“条约选购”的法律问题及应对一、问题的提出条约选购行为指的是，外国投资者在其母国没有与投资东道国签订相关投资条约或相关投资条约无法为投资者提供完善保护的情况下，通过在第三国设立的公司对东道国进行投资，从而“选购”该第三国与东道国之间更为优惠的投资条约，以此实现投资保护最大化的目的。［1］各国为了更好地规制和安排相互之间的国际投资，签订了国际投资条约，这些条约主要包括双边投资条约和区域自由贸易协定。FTAs主要是两国或多国为了实现相互间的贸易自由而签订，许多FTAs也会设专章来对投资问题给予规定。这些越来越多的国际投资条约在构成国际投资法重要渊源的同时，对世界各国关于国际投

2、资的保护提出了越来越高的要求。与早期的国际投资条约不同，现代国际投资条约均对国际投资给予了很强的保护，其中重要的一项就是投资争端解决条款__允许外国投资者将其与投资东道国之间的与投资有关的任何争端提交国际仲裁，这就赋予了外国投资者将国际投资争端直接寻求国际仲裁的权利。有了这样高保护标准的争端解决条款作为保障，一些投资者在自己母国没有与东道国签订国际投资条约或者它们之间的投资条约不能对一、问题的提出条约选购行为指的是，外国投资者在其母国没有与投资东道国签订相关投资条约或相关投资条约无法为投资者提供完善保护的情况下，通过在第三国设立的公司对东道国进行投资，从而“选购”该第三国与东道国之间更为

3、优惠的投资条约，以此实现投资保护最大化的目的。［1］各国为了更好地规制和安排相互之间的国际投资，签订了国际投资条约，这些条约主要包括双边投资条约和区域自由贸易协定。FTAs主要是两国或多国为了实现相互间的贸易自由而签订，许多FTAs也会设专章来对投资问题给予规定。这些越来越多的国际投资条约在构成国际投资法重要渊源的同时，对世界各国关于国际投资的保护提出了越来越高的要求。与早期的国际投资条约不同，现代国际投资条约均对国际投资给予了很强的保护，其中重要的一项就是投资争端解决条款__允许外国投资者将其与投资东道国之间的与投资有关的任何争端提交国际仲裁，这就赋予了外国投资者将国际投资争端直接寻求

4、国际仲裁的权利。有了这样高保护标准的争端解决条款作为保障，一些投资者在自己母国没有与东道国签订国际投资条约或者它们之间的投资条约不能对一、问题的提出条约选购行为指的是，外国投资者在其母国没有与投资东道国签订相关投资条约或相关投资条约无法为投资者提供完善保护的情况下，通过在第三国设立的公司对东道国进行投资，从而“选购”该第三国与东道国之间更为优惠的投资条约，以此实现投资保护最大化的目的。［1］各国为了更好地规制和安排相互之间的国际投资，签订了国际投资条约，这些条约主要包括双边投资条约和区域自由贸易协定。FTAs主要是两国或多国为了实现相互间的贸易自由而签订，许多FTAs也会设专章来对投资问

5、题给予规定。这些越来越多的国际投资条约在构成国际投资法重要渊源的同时，对世界各国关于国际投资的保护提出了越来越高的要求。与早期的国际投资条约不同，现代国际投资条约均对国际投资给予了很强的保护，其中重要的一项就是投资争端解决条款__允许外国投资者将其与投资东道国之间的与投资有关的任何争端提交国际仲裁，这就赋予了外国投资者将国际投资争端直接寻求国际仲裁的权利。有了这样高保护标准的争端解决条款作为保障，一些投资者在自己母国没有与东道国签订国际投资条约或者它们之间的投资条约不能对相关争端提供保护时，便通过某些途径选择一个更加能保护自己的投资利益的“方便母国”。因此，越来越多的投资者选择用“条约选

6、购”来达到保护投资的目的，而“条约选购”行为的合法性和正当性一直饱受争议，投资者希望通过选购条约来实现将投资争议提交国际仲裁的目的，而被诉的东道国则极力主张“条约选购”是一种欺骗和滥用仲裁程序的行为。到目前为止，包括ICSID仲裁庭在内的国际仲裁庭并没有对“条约选购”行为的合法性和正当性给出一致的解释，而是对具体个案进行逐个分析。因此，对国际投资仲裁中的“条约选购”问题进行深入研究有其深刻的现实意义。本二、“条约选购”问题的三个重要因素条约选购的仲裁请求权基础国际投资条约国际投资条约，指两国或多国缔结的为促进与保护国际投资而确定缔约各方相互间权利与义务的协定。［1］当代约束国际投资的条约

7、大致分为两类：双边投资条约和区域自由贸易协定。1、双边投资条约双边投资条约不仅是当代国际投资法最主要的渊源，也是调整当今国际投资关系最重要的国际规范工具。BITs泛指两个国家或地区为了促进和保护相互间的投资活动而签订的具有国际约束力的书面协定。这两个国家或地区通常为资本输入国和资本输出国，它们根据各自的实际情况来对投资往来进行约束，每个BIT都会因国家利益的不同而有所差异。从当今双边投资条约的名称来看，BITs主要有以下两种表述：“