建设工程工期及质量纠纷诉讼代理法律实务20130324课件

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1、工程质量和工期纠纷案件诉讼代理法律实务主讲人：周吉高上海建领城达律师事务所主任上海律协建设工程业务研究委员会主任上海工商联房地产商会法律分会会长13601624028第一部分：工程质量纠纷案件诉讼代理法律实务一、有关工程质量的相关知识。二、就工程质量问题是提起反诉？还是进行抗辩？如反诉，反诉请求如何确定？三、如何确定诉讼主体？四、举证责任分配及如何举证和质证？五、如何适用法律？第二部分：工期纠纷案件诉讼代理法律实务一、有关工期的相关知识。二、诉讼请求的确定。三、举证责任分配和证明标准。四、从相关事实的认定，

2、看如何举证和质证？五、如何适用法律？一、有关工程质量的相关知识1、工程完工：通俗地讲，就是指工程做完了。严格讲，就是指施工单位完成合同约定的各项内容。2、竣工验收：就是指工程完工以后，施工单位提出工程竣工报告，勘察、设计、监理单位出具合格证明书后，建设单位组织勘察、设计、监理、施工等单位及专家进行的验收。3、甩项验收：因特殊原因，发包人要求部分单位工程或工程部位暂时不做，就已经完成的工程进行竣工验收。甩项验收，双方另行签订甩项竣工协议，明确双方责任和工程价款的支付方法。4、竣工验收通过、未通过/合格、不合格：

3、竣工验收通过：就是指经过验收，参与验收的勘察、设计、施工、监理、建设等各方形成一致认可的意见。否则，就是竣工验收未通过。合格：就是指验收通过；不合格：就是指验收未通过。5、竣工验收备案：指建设单位应当自竣工验收合格之日起15日内，依照《房屋建设工程和市政基础设施工程竣工验收备案管理暂行办法》的规定，向工程所在地的建设行政主管部门备案。是办理房屋产权证的文件之一。6、保修及保修期：保修，是指对房屋建筑工程竣工验收后在保修期限内出现的质量缺陷，予以修复。保修期，是指施工单位履行保修义务的期限，从工程竣工验收合格之

4、日起计算。7、工程质量缺陷：质量缺陷，是指房屋建筑工程的质量不符合工程建设强制性标准以及合同的约定。8、质量问题发生的阶段：施工过程、竣工验收过程、保修期、保修期届满后分类意义：上述各阶段发生的质量问题，法律后果不一样。从过程来看，先有1，再有2，特殊情况下为3，结果是4，再有5，同时6开始。二、就工程质量问题是提起反诉？还是进行抗辩？如反诉，反诉请求如何确定？（一）反诉或抗辩？1、司法实践中存在较大分歧2、存在问题：将反诉内容作为答辩意见提出3、就工程质量问题，是反诉还是抗辩？需要具体情况具体分析，大多数情

5、况下，需要提起反诉而非抗辩。（二）如反诉，则请求修复呢？还是要求赔偿修复费用？1、已修复：则反诉要求施工单位承担修复费用，但实际修复费用不一定能够得到全面支持。法律依据：《司法解释》第3条规定，建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持。【案例2】2、未修复：请求修复？还是请求赔偿修复费用？【案例3】3、发生质量问题，施工单位拒绝修复，建设单位如何决策？（三）就工程质量问题,是反诉还是抗辩?需要具体情

6、况具体分析。大多数情况下，需要提起反诉而非抗辩。（1）法律依据：司法解释》第3条规定，建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。因此，视竣工验收合格与否？若合格，则反诉修复费用；不合格，则抗辩不予支持工程价款。（2）从司法实践的角度来看：大都数情况下，需要提起反诉。（3）司法实践中存在两种特殊情况，见【案例1】a、建设单

7、位就质量问题首先提起诉讼。该情况下就是起诉，不存在抗辩的情况。b、在双方互有相反证据证明竣工验收合格与不合格的情况下，就质量问题提出抗辩，还是提起反诉呢？——抗辩＋反诉【归纳】就反诉，还是抗辩作一归纳小结三、如何确定诉讼主体？——被告（一）从发包的横向角度来看（从发包人直接签约的主体来看），将参与建设的主体均作为被告起诉？还是选择主体作为被告？有三种方案：各有利弊。（二）从发包的纵向角度来看，将总包列为被告起诉？还是将总包、分包、实际施工人列为被告起诉？即作为共同被告呢？依法应作为共同被告。法律依据：《司法解

8、释》第25条规定，因建设工程质量发生争议的，发包人可以以总承包人、分包人和实际施工人为共同被告提起诉讼。《建筑法》第29条规定，总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。四、举证责任分配及如何举证和质证？（一）举证责任分配（二）申请鉴定（三）鉴定报告的质证（四）鉴定单位通常存在的问题及应对方法（五）代理人在举证及质证过程中通常存在的问题及应对方法（一）举证责任分配1、发包人需要提供初步证