论有组织犯罪中的共谋问题

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1、论有组织犯罪中的共谋问题摘要：有组织犯罪中的共谋是一种比较常见的共犯行为。我国刑法在共同犯罪的规定中，将共同犯罪人分为主犯、从犯、胁从犯和教唆犯，并没有共同正犯的明文规定，自然更没有共谋共同正犯的概念。2000年12月12日至15日我国正式加入《联合国打击跨国有组织犯罪公约》，对于有组织犯罪相关罪刑的立法已成趋势，有组织犯罪中的共谋问题立法在对于该刑事立法有着相当重要的意义。笔者立足于我国犯罪构成理论和司法实践，结合国际最新动态，对有组织犯罪中的共谋问题进行了简单的论述。　　关键词：有组织犯罪；共谋共同正犯；犯罪构成；共同犯罪　　一、有

2、组织犯罪共谋的界定　　要准确的界定有组织犯罪中共谋犯罪问题，首先必须考察“共谋共同正犯”理论。两人以上共同谋议实行犯罪行为，仅有一部分人基于共同意思实施了犯罪实行行为，没有直接实行犯罪的共谋者与犯罪行为的实行者，共同构成所共谋的犯罪的共同正犯。共谋共同正犯在德日刑法理论中历经变迁，变迁过程中主要的学说有“共同意思主体说”、“间接正犯类似说”、“行为支配说”。三种学说，本质都是在理论上对有组织犯罪中共谋问题的定性，笔者功名浅薄，暂不介于把共谋行为定为正犯的根据的讨论，但单从有组织犯罪中的共谋行为的故意性和危害性来看，把共谋行为作为一种犯罪

3、这一点可以肯定的。但结合我国具体国情，笔者认为把有组织犯罪中的共谋定性为正犯比较切实，即两人以上共同谋议实行犯罪行为，而由共谋者中的一人或一部分人直接实行犯罪，参加共谋的其他成员，即使未参与直接实行犯罪，也作为共同正犯负刑事责任。　　二、有组织犯罪中共谋犯罪的司法认定　　在行为犯与结果犯的关系问题上，我国学者是将两者严格加以区分的。只要单纯实施刑法分则规定的构成要件的行为就是以构成犯罪的称为行为犯，仅实行构成要件性行为还不可够，还必须发生法定的危害结果才能成立犯罪既遂的为结果犯，两者的区别就在于法律是否要求发生一定的犯罪结果，为犯罪既遂

4、成立的要件。①共谋犯罪作为有组织犯罪中的一部分，法律并未规定有组织犯罪必须发生一定的结果才成立犯罪，而是只要实施组织，领导或参加的行为就可以构成犯罪。可见，本罪属于行为犯。当然，构成该罪不以行为实际发生结果为必要，决不意味着不发生危害犯罪，只是法律不苛求必须发生一定的结果才构成犯罪。根据共同犯罪的一般理论，共谋共同正犯的成立，笔者认为主要应有以下条件：　　1、要有共谋的事的存在，这里的共谋的事实是指，参与了共同犯罪行为的实行行为的谋议。换言之，共谋犯罪中的“共谋”必须是出于直接故意，必须具有明确的犯罪目的。只要参与谋议的人就共同实施犯罪

5、行为达成共同故意，共谋就必然成立，谋议按常理应当对实行者实行犯罪的实行行为作出具体、明确的安排。　　2、必须是参与了共谋而没有实施实行行为，最终是否参与实行犯罪行为的原因，无论是在共谋过程中达成不直接参与实行行为的决议，还是因为其他原因没有实际参加实行行为，其结果不影响共谋共同正犯的成立。　　3、共谋而未实行者的身份是多样化的，既可以是作为集团犯罪的组织、策划、领导的首要分子，聚众犯罪中的组织、指挥、策划、领导的首要分子，也可以是一般共同犯罪中参与共谋而未实施实行行为者。　　4、具体实施实行行为者是必要要件，而且该行为者没有超出共谋的内

6、容实施实行行为。即共谋犯罪的成立，必须要与具体实行行为人实施的实行行为存在客观联系。该实行者可以是根据共谋的内容而实施犯罪实行行为，也可以是在到达犯罪现场后根据变化的情况而实施共谋内容的实行行为。而且，实际的实行行为者对共谋而未实行者没有直接参与实行的原因是否有了解，应当不影响未实行者共谋共同正犯的成立。　　当然，不可否认，将共谋而未直接实施实行行为的行为人以“共同正犯”认定并处罚，虽然是社会实践发展的需要，但必竟它是对“共同正犯”概念的扩张。因此，对于共谋共同正犯的认定，关键在于其“共谋”之实效。主要应当从共谋而未实施实行行为是否具有

7、相当于自身实施实行行为的效力、其在共同犯罪中的地位、利益之间的关系等方面考察。笔者认为，“没有参与实行行为的，并不当然都成立共同正犯的行为，关键在于参与者对“共同谋议”的实体内容是否明确，对于主谋者按其摘要：有组织犯罪中的共谋是一种比较常见的共犯行为。我国刑法在共同犯罪的规定中，将共同犯罪人分为主犯、从犯、胁从犯和教唆犯，并没有共同正犯的明文规定，自然更没有共谋共同正犯的概念。2000年12月12日至15日我国正式加入《联合国打击跨国有组织犯罪公约》，对于有组织犯罪相关罪刑的立法已成趋势，有组织犯罪中的共谋问题立法在对于该刑事立法有着相

8、当重要的意义。笔者立足于我国犯罪构成理论和司法实践，结合国际最新动态，对有组织犯罪中的共谋问题进行了简单的论述。　　关键词：有组织犯罪；共谋共同正犯；犯罪构成；共同犯罪　　一、有组织犯罪共谋的界定　　要准确