司考民法复习：用益物权及担保物权考点整理

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1、司考民法复习：用益物权与担保物权考点整理   抵押权   1抵押权的概念与特征。应掌握抵押权的概念与特征。特别应当明确的是，抵押权的客体必须是特定的可处分的财产。至于限制流通物能否设定抵押权，担保法未予规定，但一般学者认为，其抵押权有效，但禁止流通物上不得设定抵押权。抵押权是不转移标的物占有的物权。   2抵押物的范围。抵押物的范围包括：（1）土地使用权。土地使用权主要是指国有土地使用权，农村耕地使用权不得设定抵押，但四荒土地使用权以及乡镇企业用地连同乡镇企业厂房可以抵押。（2）房屋。房屋可以设定抵押权，但房屋如转化为以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生

2、设施的，不得抵押。宗教用房不得抵押。机关法人的公益性财产，如机关法人的办公用房、部队营房也不宜设定抵押。农民用房可设定抵押权。（3）交通运输工具。交通运输工具可以设定抵押，但转化为教育设施、医疗卫生设施的，不得设定抵押。（4）机器设备。机器设备可以设定抵押，但转化为教育设施、医疗卫生设施的，不得设定抵押。（5）林木。林木可以设定抵押权。（6）其他财产。包括依法获准建造或正在建造中的房屋，办理了抵押物登记的，人民法院可以认定抵押有效。正在建造或计划建造的船舶可设定抵押。但已被查封、扣押、监管的财产以及违法违章的建筑物，均不得设定抵押。   3抵押合同。抵押合同是抵押人和抵押

3、权人之间签订的合同，应采书面形式。抵押合同对担保的主债权种类、抵押财产没有约定或者约定不明，根据主合同和抵押合同不能补正或无法推定的，抵押不成立。法律规定登记生效的抵押合同签订后，抵押人拒绝办理登记致使债权人遭受损失的，抵押人应当承担赔偿责任。抵押合同不得约定流质条款，即抵押物的所有权在主债权未受清偿时归债权人所有。流质条款为无效条款，但流质条款的无效不影响抵押合同其他条款的效力。   实例演练   1甲为一农民，因建房而向乙借款，双方约定，将自己承包的五亩及地上所种的小麦抵押给乙。因甲无力还款而引起纠纷。下列表述正确的是：   A该抵押合同全部有效   B该抵押合同

4、全部无效   C该抵押合同中涉及小麦作为抵押物的条款有效   D该抵押合同中涉及的五亩承包地作为抵押物的条款有效   「答案」C   「解析」本题涉及抵押财产。依照担保法规定，耕地承包经营权不得设置抵押，但耕地上的种植物，当事人之间可以约定设定抵押。   2甲分别有债权人乙丙丁。丁为了使自己的债务得到清偿，许诺甲将其全部财产抵押给丁后，为其办理出国手续。甲便与丁签订了抵押合同，并办理了相关手续。因乙丙的债权得不到清偿引起纠纷。对此，下列表述正确的是：   A甲与丁签订的抵押合同不具有效力   B甲与丁签订的抵押合同具有效力，且具有不可撤销性   C甲与丁签订的抵

5、押合同具有效力，但乙丙可请求人民法院撤销   D甲与丁签订的抵押合同为效力未定   「答案」C   「解析」本题涉及其他债权人对抵押权的撤销问题。依照《担保法解释》第69条之规定，在清偿债务时，债务人与其中一个债权人恶意串通，将其全部或者部分财产抵押给该债权人，因此丧失了履行其他债务的能力，损害了其他债权人的合法权益，受损害的其他债权人可以请求人民法院撤销该抵押行为。   4抵押登记。需要经过登记才能生效的抵押权包括：土地使用权抵押权，房屋或乡镇企业厂房等建筑物抵押权，林木抵押权，交通运输工具抵押权，机器设备抵押权。抵押合同自登记之日起生效，未办理登记的，抵押权不成立，

6、抵押合同也不生效。但有两条例外：一是因登记部门的原因致使无法办理抵押物登记，抵押人向债权人交付权利凭证的，可以认定债权人对财产享有优先受偿权；二是尚未办理权属证书的财产抵押的，在第一审法庭辩论结束前能够提供权属证书，或者补办抵押登记的，可以认定抵押有效。但未办理抵押物登记的，不得对抗第三人。抵押登记的内容与抵押内容不一致的，应以登记记载的内容为准。   实例演练   1甲向乙借款，约定以自己的皇冠车抵押与乙。双方为此签订了抵押合同，但在抵押登记时，登记为甲的奥迪车抵押给乙。因甲未能及时还款，乙欲行使抵押权。下列表述正确的是：   A乙只能对甲的皇冠车行使抵押权B乙只能

7、对甲的奥迪车行使抵押权   C乙是对皇冠车还是对奥迪车行使抵押权，由乙决定   D乙是对皇冠车还是对奥迪车行使抵押权，由甲决定   「答案」B   「解析」本题涉及抵押合同记载的抵押财产与登记机关登记的财产不一致时以谁为准的问题。依据《担保法解释》第61条之规定，抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。   2甲向乙借款而以自己的房屋抵押与乙，双方签订了抵押合同，但因当地登记部门的原因而未登记。但甲将房屋的产权证交付与乙。后甲又以该产权证的复印件与丙签订了抵押合同，并办理了抵押