论我国独立董事制度权责机制的完善

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1、论我国独立董事制度权责机制的完善作者简介：柯松江（1972-），男，福建福州人，法律硕士，三级律师，福建天泽广业律师事务所，研究方向：刑法、刑诉法、合同法。福建天泽广业律师事务所，福建福州350004【摘要】独立董事制度是公司治理实践过程中不断规范和完善的产物，其在提高企业会计信息质量、及时辨别公司收益状况以及保护小股东权益方面，起到重要作用。但是，现实的情况却是独立董事制度并未能实现其设计之初的目标。本文将从独立董事权责机制这一基点出发，探讨该制度在操作层面上存在的问题，以期为其适当改进提供一点薄见。【关键词】独立董事制度；权责机制；完善一、我国独立

2、董事制度权责机制概述独立董事不是一个国产概念，该制度来自英美国家，并随着我国一些公司在海外上市被了解乃至最后被引进。独立董事制度在国内引起关注始于青岛啤酒公司在香港上市，同时依照相关要求聘用两名独立董事一事。此后，我国独立董事制度建设的步伐稳健且中规中矩，主要经历了从最初的部门规章规定形式的低层次立法到最终确立法律形式的高层次立法。众所周知，人类社会任何一种制度想要发挥其作用，必须完成的前提是明确其权责，独立董事制度也不例外。独立董事权责机制是权利责任对称的制度设计，不仅为独立董事提供广泛的权利，而且也要求独立董事尽力履行义务，并在没能恪守职责时承担相

3、应责任。（一）我国独立董事制度权责机制设计目的虽然现代公司制度实现了所有人与运营人的分离但是运营人能否小心、妥善地管理公司财产则另当别论。鉴于此，富有创造力的人们将董事会引入公司框架内，由董事扮演公司所有人的角色，监督运营人。然而，董事与股东之间也会有利益冲突，如何解决他们之间的矛盾便催生了独立董事。独立董事制度作为一种舶来物，其引进的主要目的在于排除经营者控制公司，特别注意保护中小股东利益。而构建独立董事制度的权责机制则旨在从权责环境的角度保障独立董事制度目标的实现，营造无障碍的独立董事权责一致环境，为该制度施展作用提供原动力，实现其监督和决策职能。

4、（二）我国独立董事制度权责机制的内容1独立董事的普通权利和特别权利独立董事作为一类特殊的董事，首先享有的是现行法律赋予所有董事无差别的普通权利。作为公司的董事会的一个重要组成人员，其享有出席、表决、报酬请求，关于重大事项表达独立意见等普通董事共同享有的权利。除了享有董事的普通权利外，独立董事作为承担特殊义务和责任的董事，法律和公司章程还赋予他一些特别权利，保证其工作的开展。根据中国证监会《关于在上市公司引入独立董事的指导意见》(以下简称《指导意见》)的有关规定，独立董事不仅享有相关法律、法规赋予的普通权利，同时还要享有一些特别权利：(1)有关会计师事务

5、所聘用和解聘的提议权。(2)召开临时股东大会请求权。《指导意见》规定，经全体独立董事过半数同意，独立董事有权提请召开临时股东大会。但此提议权受到一定的限制，仅在一些特殊情形(诸如公司经营不善，亏损惨重)才能行使。(3)召开董事会提议权。独立董事有权提议召开董事会行使决议权来影响董事会的决定。(4)审核权。独立董事有权聘请会计师事务所、律师事务所等中介机构，对公司的财务报表审计、分红派息、关联交易以及公司信息披露等进行全面审查，保证公司的该系列行为符合法律法规的要求，符合全体股东的利益以及公司整体的利益。(1)公开征集投票权。独立董事作为公司中小股东利益

6、的守护神，是最理想的投票权征集人。中小股东分散的表决权凝聚起来便可以使自己的意见得到表(2)重大关联交易审查权。独立董事的角色与一般董事、监事不同，他所代表的利益更具有利他性，因此由其审查重大关联交易的做法更为合理。2独立董事的义务和法律责任独立董事作为董事会的一分子，首先的义务要求来源于董事的基本义务。董事的基本义务包含忠实义务和注意义务。注意义务是指作为一名董事，其特有身份要求其履行特定职责，本着为公司最大利益履行该特定职责，并尽到一般人谨慎程度的合理注意。忠实义务包括积极地维护公司利益和不从事对公司有害的行为或与公司争利。除了注意义务和忠实义务，

7、董事还要履行其他一些法定义务诸如信息披露的义务。我国规范董事义务的法律主要有《公司法》，此外在《证券法》、《上市公司股东会规范意见》等一批行政法规、部门规章中，也有一些对上市公司董事义务的零散规定。正如先哲所言，“美德是可以期待而不可信赖的”。单纯寄希望于每个独立董事都能有忠实履行自己义务的良好道德修养是不现实的，要真正将独立董事制度效用发挥到极致，应该有一种制度上的保证措施来约束独立董事的行为，这一约束就是独立董事的法律责任。我国目前的法律、法规及其他司法性文件对独立董事的法律责任规定了民事、行政、刑事三种责任形式。根据《公司法》和《证券法》的相关规

8、定，独立董事在执行职务时，未履行相应的义务，给公司造成损害的，应承担赔偿责任。公司可能因不真实