宽严相济刑事政策的解读及其对“社会风险”的回应

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1、宽严相济刑事政策的解读及其对“社会风险”的回应浙江省绍兴市上虞区人民法院浙江绍兴312000【摘要】宽严相济刑事政策作为我国的基木刑事政策，有别于美国的两极化刑事政策。我国已进入风险社会，社会风险的增加对刑法提出了亟需变革的要求，风险刑法理论暗含着刑罚的积极的一般预防目的。而刑事立法离不开宽严相济刑事政策的指导，宽严相济刑事政策在坚持人权保障的前提下，应当给予安全价值以更多的考虑，协调好自由与安全之间的冲突，努力寻求自由与安全平衡基础上的效益最大化。【关键字】宽严相济刑事政策风险社会社会风险一、宽严相济刑事政策的解读“刑事政策”这一术语最早见于德国

2、古典刑法学家费尔巴哈的著作中,他认为“刑事政策是国家据以与犯罪作斗争的惩罚措施的总和”。在我国，“刑事政策”通常被理解成运用刑事法的手段抗制与预防犯罪的方略，包括刑事立法政策、刑事司法政策和刑事矫正政策。刑事政策自其创立之初就确立了批判和建构的秉性，既注重“实然”的价值，乂注重“应然”的价值。目前，宽严相济刑事政策是我国的基木刑事政策，贯穿于刑事立法、刑事司法和刑罚执行的全过程。宽严相济刑事政策是指对刑事犯罪IX别对待，做到既要有力打击和震慑犯罪，维护法制的严肃性，乂要尽可能减少社会对抗，化消极因素为积极因素,实现法律效果和社会效果的统一。宽严相济

3、刑事政策的精祌实质就是，该宽则宽，该严则严，有宽有严，宽严适度。陈兴良教授认为，要正确解读我国的宽严相济刑事政策，就要对“宽”、“严”、“济”三个关键字加以科学界定。“宽”即轻缓，分为该轻而轻和该重而轻两种情形。前者是罪刑均衡的应有之义，也合乎刑法公正的要求，对于那些较为轻微的犯罪，处以较轻之刑。后者是指所犯罪行较重，但行为人具奋坦白、自首或者立功等法定或者酌定情节的，法律上予以宽宥，在本应判处较重之刑的情况下判处较轻之刑，其体现了刑法对于犯罪人的感化。“严”是指严格或者严厉。严格是指该作为犯罪处理的一定要作为犯罪处理，该受到刑罚处罚的一定要受到刑

4、罚处罚；严历主要是指判处较重刑罚，当然是指该重而重。宽严相济刑事政策最重要也最关键的是“济”。“济”是指救济、协调与结合之意，也即不仅是指对于犯罪应当有宽有严，而且在宽与严之间还应当具有一定的平衡，互相衔接，形成良性互动，以避免宽严皆误结果的发生。笔者认为，两极化刑事政策与宽严相济刑事政策存在着本质上的区别。尤其是在理解“轻缓”与“严厉”的关系吋，这两个政策具有截然不同的内容。两极化刑事政策意味着“轻缓”与“严两极走向，彼此分化，要对轻罪的处罚比以前更轻，对重罪的处罚比往前更重，而事实上重刑主义才是两极化刑事政策的实质。而宽严相济刑事政策虽然要求在

5、追究刑事责任时，应当根据犯罪的严重程度和犯罪人的人身危险性大小实行区别对待、宽严有别，但是还要求“宽”和“严”要彼此结合、宽严适度、宽严互济。因此，宽严相济刑事政策绝不是二元分立的“对严重犯罪从严”和“对轻微犯罪从宽”，更不是将宽严相济刑事政策割裂为“严厉政策”和“宽大政策”两项政策。而是无论对严重犯罪还是轻微犯罪，都全面贯彻宽严相济刑事政策。即我们的“宽”不仅仅指对轻微犯罪的“宽”,“严”也不仅仅是对严重犯罪的“严”。另外，两极化刑事政策由“严格刑事政策”和“宽松刑事政策”两部分组成，前后明显割裂，缺乏一贯性。而宽严相济刑事政策，通过“济”把“宽

6、”和“严”有机统一起来，形成体系的连贯性。二、风险社会及刑法应对自德国学者乌尔里希·W克提出风险社会及风险社会理论之后，我国刑法学界就引发了一股在刑法领域研究风险社会理论的热潮。无疑，我国己进入了风险社会。所谓“风险社会”，是指在全球化发展背景下，由于人类实践所导致的全球性风险占据主导地位的社会发展阶段，在这样的社会里，各种全球性风险对人类的生存和发展带来了严重的威胁。所谓“风险刑法理论”，是指通过规制行为人违反规范的行为导致的危险，以处罚危险犯的方式更加早期地、周延地保护法益，进而为实现刑罚的积极的一般预防0的而形成的一种新的刑法理

7、论体系。由此可见，风险刑法理论暗含着刑罚的积极的一般预防目的。众所周知，我国传统刑法向来强调的是消极的一般预防。因此，针对刑法的“积极的一般预防”，有不少学者存在一定的担忧并提出质疑。如卢建平教授指出，在风险社会中，刑法仍然只能扪任以保障人权和弘扬法治的价值为基础的“最后法”的角色，若以刑法为急先锋来抗制风险，非但不能保卫社会、实现社会保护的功能，反而会牺牲社会及其成员的权益、丧失人权保障的功能。此外，针对“危险犯”，尤其是“抽象危险犯”的刑法规制，也是学界在谈论风险刑法理论吋争议较大的问题，笔者在此不赘。风险刑法理论具奋极强的功能性，而刑事政策是

8、治理社会风险的重要手段，基于刑法与刑事政策的共生互动关系，风险社会下的刑事政策也应作出积极的冋应。三、宽严相济刑事政策应对