中法网论述题法理学讲义

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1、第一单元 法理学方面的论述题讲解主要从两方面的角度展开，一方面历年真题对论述题是如何考察的：一、论述题是每年司法考试必考的内容，近几年分值比重有加大的趋势。论述题主要考察考生对给定材料的判断能力、分析问题的能力、解决问题的能力、文字表达的能力。（一）历年真题的考察类型主要有三种：1）实例型论述题：以给定案例材料的形式出现，例如2003年关于城市交通管理问题的考察；2）法规型论述题：对相关法律法规进行分析，例如2006年考察的题目；3）话语型论述题：例如2007年卷四的第七道题。不同的题型，答题要求有所不同，考生在

2、答题时应当有所侧重。（二）历年真题的分析：2007年真题（卷四）七、（本题25分）　　提示：本题为选作题，分甲、乙两题。请选择一题作答；答题时请务必标明甲题或乙题；甲、乙两题均作答的，仅对书写在前的进行评阅。　　甲题：　　素材一：中国古籍《幼学琼林》载："世人惟不平则鸣，圣人以无讼为贵。"《增广贤文》也载："好讼之子，多数终凶。"中国古代有"无讼以求"、"息讼止争"的法律传统。　　素材二：1997年3月11日，时任最高人民法院院长任建新在第八届全国人民代表大会第五次会议上作最高人民法院工作报告时指出，1996年全

3、国各级人民法院共审结各类案件520多万件，比上年上升约16％。2007年3月13日，最高人民法院院长肖扬在第十届全国人民代表大会第五次会议上作最高人民法院工作报告时指出，2006年各级人民法院共办结各类案件810多万件。　　根据所提供的素材，请就从古代的"无讼"、"厌讼"、"耻讼"观念到当代的诉讼案件数量不断上升的变化，自选角度谈谈自己的看法。　　答题要求：　　1．观点明确，论证充分，逻辑严谨，文字通顺；2．不少于500字。阅卷人员的评分标准：（1）论述古代法律行为、诉讼观念的变化（7分）；（2）当代中国诉讼案件

4、增多的现状（7分）；（3）对产生这种变化的原因进行分析（7分）；（4）字数要求、整体表达（4分）；2006年真题（卷四）六、（本题35分）某民法典第一条规定："民事活动，法律有规定的，依照法律；法律没有规定的，依照习惯；没有习惯的，依照法理。"请：1．比较该条规定与刑法中"法无明文规定不为罪"原则的区别及理论基础；2．从法的渊源的角度分析该条规定的涵义及效力根据；3．从法律解释与法律推理的角度分析该条规定在法律适用上的价值与条件。答题要求：1．在上述3个问题中任选其一作答，或者自行选择其他角度作答；2．在分析、比

5、较、评价的基础上，提出观点并运用法学知识阐述理由；3．观点明确，论证充分，逻辑严谨，文字通顺；九天考资唯一网址www.jiutian99.com，其余皆为仿冒，谨防受骗！ 一、相关练习：1、调查显示：中国有40%的夫妻发生冲突的时候会使用家庭暴力，发生的频率一般为几个月发生一次。当遭受到配偶殴打的时候；大约有48%的男性和配偶对打，女性经常是被动让配偶打或躲进另外一个房间或者大声向邻居呼救。43.7%的受访者认为一个巴掌排不响，配偶打妻子很多时候是因为妻子蛮横不讲理；22.5%的受访者同意：妻子做了对不起丈夫的事

6、，丈夫可以打妻子。当遭受到家庭暴力的时候，有人认为调解好，毕竟家丑不可外扬；有人认为调解其实解决不了家庭暴力。请从法理学的角度谈谈你对调查结果的看法。答卷一：（答题要点如下）对伴有暴力行为的家庭纠纷进行调解虽然能帮助法官减少积案，但却无法帮助受害人免受暴力的再次侵害，甚至可能使受害人遭受到更加严重的伤害。调解的不合理处有三1.双方的力量失衡使得双方丧失了平等协商的能力；2.调解更多维护施暴人的利益，因为调解维护婚姻现状，所以损害了受害人的利益；3.调解只是面向未来，不是对以前行为的清算。分析：答卷一答法有些欠妥，

7、表现在：（1）没有与材料有机结合，没有使用法言法语；（2）论证有些偏激。1.某市交通管理局声称将暗中执法行为作为打击违法行为的有力手段，应该得到大力支持，这引起了不少的争议，而此前乌鲁木齐市交警则明确规定不得组织暗中执法。从法理学的角度谈谈你对此问题的看法。答卷要点分析：1.首先对暗中执法进行了三个方面的限制即暗中执法仅是一种执法手段；暗中执法排除了不良动机；暗中执法不违反行政公开原则。因此，合理的暗中执法是可取的。2.从法理学的角度看，暗中执法属于自由裁量权的范围，因为执法要面对社会的复杂变化情况，赋予执法人员

8、一定的自由裁量权是客观需要。因此，自由裁量权运用过程中允许采用不同的手段来进行。3.从实践上看，暗中执法和行政法公开原则并不排斥，体现了现实执法的需要。由于暗中执法有极大的被滥用的可能，因此在运用时必须进行规范和制约，让暗中执法真正运行在善治和法治的轨道上。2.某市公安局在报纸上承诺，凡是提供线索协助公安局查获犯罪嫌疑人，可以获得40万元的悬赏金。四名人员看到通报后提供了